Проблема недобросовестности контрагентов занимает одно из лидирующих мест в рейтинге аспектов, принимаемых во внимание налоговыми органами при администрировании налогообложения. Как отмечают эксперты, это связано с тем, что в последнее время участились случаи, когда налоговые службы привлекают предпринимателей к ответственности, выявляя у них договоры с так называемыми "фирмами-однодневками". Для того, чтобы не столкнуться с претензиями налоговых органов о необоснованности получения налоговой выгоды, налогоплательщикам следует учесть ряд правил при выборе контрагента. О некоторых из них рассказал руководитель налоговой практики IPT Group Дмитрий Мануйлов на состоявшейся вчера пресс-конференции.
Так, в первую очередь, необходимо собрать значительный объем информации о контрагенте. Основной способ ее получения – запрос копий документов, подтверждающих правоспособность деятельности компании, у самого партнера. В частности, к ним можно отнести свидетельство о регистрации юрлица, о постановке на учет в налоговом органе, сведения из ЕГРЮЛ и учредительные документы. "Согласно результатам опроса, проведенного нами среди 109 компаний, 97% из них пользуются информацией, полученной непосредственно от контрагентов", – отметил эксперт.
Вместе с тем напомним, что, по мнению налоговой службы, наличие выписки из ЕГРЮЛ в отношении какого-либо контрагента подтверждает только факт его государственной регистрации в установленном порядке и не может автоматически являться достаточным или единственным подтверждением должной осмотрительности и осторожности налогоплательщика при выборе контрагента (письмо Федеральной налоговой службы от 16 марта 2015 г. № ЕД-4-2/4124 " ").
Быстро оценить благонадежность контрагента, проанализировать перспективы сотрудничества и свести к минимуму финансовые, налоговые и репутационные риски поможет "Экспресс проверка" в составе информационно-правового обеспечения ГАРАНТ
Кроме того, сведения, подтверждающие добросовестность стороны сделки, возможно получить также из открытых источников. Например, на официальном сайте ФНС России есть информационные ресурсы, позволяющие проверить партнера. Это сервис "Риски бизнеса: проверь себя и контрагента" – с его помощью налогоплательщик может получить информацию о том, является ли поставщик "фирмой-однодневкой", зарегистрированной по адресу массовой регистрации.Также буквально на этой неделе должен заработать новый сервис ФНС России "Прозрачный бизнес", на котором планируется размещать в том числе сведения о налоговых правонарушениях организаций и мерах ответственности за их совершение (приказ ФНС России от 29 декабря 2016 года № ММВ-7-14/729@ " ").
Однако, как показывает судебная практика, при заключении сделки налогоплательщик должен не только затребовать учредительные документы контрагента и убедиться в наличии статуса юридического лица, но и удостовериться в личности лица, действующего от имени данного юридического лица, а также о наличии у него соответствующих полномочий (решение Арбитражного суда Ханты-Мансийского АО - Югры от 7 июня 2017 г. по делу № А75-15497/2016 , ).
В связи с чем очередным обязательным действием, направленным на качественную проверку добросовестности партнера, является организация личных встреч с руководством компании-контрагента до подписания договора. При этом, как отметил эксперт, переговоры с партнером также необходимо фиксировать. Так, документами, подтверждающими должную осмотрительность и осторожность налогоплательщика при выборе контрагента, могут являться копии паспортов представителей компании, протоколы встреч, фотография с партнерами, журнал посещения компании.
Согласно материалам, имеющимся в распоряжении портала ГАРАНТ.РУ, 33% респондентов собранную информацию о партнере оценивают в дальнейшем в соответствии с утвержденной в компании модели принятия решения о выборе контрагента. "Во многих крупных компаниях утверждены регламенты, меморандумы, инструкции и прочие локальные акты, в которых подробно прописаны действия по проверке добросовестности, в том числе перечень необходимых для запроса у контрагентов документов, – рассказал Дмитрий Мануйлов. – Так, после сбора документов они оценивают их по собственной бальной системе и принимают для себя решение – можно ли с этим контрагентом вступать в гражданские правоотношения, заключать сделку".
Добавим, что в целях качественной проверки контрагента необходимо осуществление мониторинга финансового состояния контрагента, его репутационных рисков и рынка соответствующих товаров (работ, услуг) не только при заключении договора, но и на протяжении его срока действия.
Перед заключением сделки с новым контрагентом каждая компания должна проявить должную осмотрительность. Это понятие объединяет разные мероприятия по проверке делового партнера на наличие долгов и невыполненных обязательств перед ИФНС.
Понятие и его особенности
Впервые вопрос проявления должной осмотрительности при выборе контрагента начал широко обсуждаться в 2006 году после утверждения Пленумом ВАС РФ постановления, определяющего критерии оценки арбитражным судом необоснованности налоговой выгоды. В пункте №10 документа разъясняется, что в ситуации, если ИФНС докажет отсутствие со стороны компании надлежащей осторожности в выборе контрагента, можно говорить о получении необоснованной выгоды. К подобному выводу инспекция может также прийти, если фирма сотрудничала с большим кругом предприятий, имеющих в биографии факты уклонения от исполнения обязательств перед ФНС.
При проведении проверки используются разные критерии. Действующий регламент не устанавливает перечня предпочитаемых источников, но подразумевает, что, анализируя деятельность предполагаемого контрагента, компания максимально углубится в данный вопрос и изучит все доступные данные.
Если у налоговой инспекции возникнут сомнения в отношении сделки с контрагентом, она обязательно поинтересуется, каким образом и как тщательно была осуществлена проверка будущего партнера . В тексте приказа ФНС России от 2008 года подробно описаны критерии для самостоятельной оценки риска. Именно на эти критерии будет ссылаться комиссия ИФНС при определении необоснованности выгоды. Если налоговая инспекция находит доказательства неосмотрительности, то может вынести решение, по которому компании начисляют суммы пеней, штрафов.
Основанием для возникновения подозрений со стороны ИФНС могут быть разные обстоятельства:
- Партнер предприятия допустил нецелевое расходование;
- Компания заключила договор по фиктивным условиям;
- Найдены доказательства сомнительного сотрудничества;
- В ходе обыска обнаруживаются печати второй стороны договора.
Должная осмотрительность при выборе контрагента демонстрируется перед инспекцией ФНС в ходе проверки. Налоговая служба редко находит повод сомневаться в организации, если та самостоятельно ведет реальную хозяйственную деятельность и не заключает мнимых сделок.
Факт наличия должной осмотрительности заключается в тщательном анализе деятельности партнера. Следуя нормам ФНС, перед заключением сделок каждая фирма обязана продемонстрировать осторожность и убедиться в добросовестности намерений второй стороны и законности ее деятельности.
Для проверки контрагента стоит убедиться в следующем:
- Контрагент зарегистрирован в ЕГРИП/ЕГРЮЛ , фактов нарушений при регистрации не имеется;
- Фирма имеет реальный адрес и генерального директора, которые не являются массовыми ;
- Предприятие ведет реальную хозяйственную деятельность, имеет штат и мощности;
- Фирма вовремя платит налоги, вовремя сдает отчетность.
В качестве доказательств проявления осмотрительности компания может представить выписки из реестров, лицензии и прочее документы. Должная осмотрительность становится основанием для прозрачной и законной деятельности в согласии с государственными контролирующими органами.
На сегодняшний день при налоговых проверках все чаще и чаще встречается понятие «должная осмотрительность» налогоплательщика. Действующий налоговый кодекс РФ такого понятия не содержит, как в прочем и в других нормативных актах, принятых и принимаемых в соответствии с ним. Однако налоговики не медлят с упоминанием о должной осмотрительности составляя акты налоговых проверок. Несложно догадаться, что должная осмотрительность налогоплательщика заключается в первую очередь в выборе контрагентов (поставщиков).
Итак, правовой институт «должной осмотрительности» впервые был введен в судебную практику Постановлением Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 12 октября 2016 года № 53 «Об оценке арбитражными судами обоснованности получения налогоплательщиками налоговой выгоды». Гражданский кодекс РФ также содержит норму, затрагивающую проявление должной осмотрительности – добросовестность участников гражданских правоотношений (п.5 ст.10 ГК РФ).
В свою очередь, проверка добросовестности контрагента – это целый комплекс мероприятий, позволяющих налогоплательщику убедиться в том, что его контрагент:
- является действующим, и в состоянии исполнять принятые на себя обязательства по надлежащему исполнению договора;
- не является номинальной компанией («фирмой-однодневкой»), так как сделка с таким контрагентом увеличивает шансы налогоплательщика попасть под выездную налоговую проверку в отношении него.
Налоговики крайне обеспокоены тем, что налогоплательщики в целях получения необоснованной налоговой выгоды идут на контакт с неблагонадежными контрагентами (поставщиками). При этом налоговые органы уверены, что при взаимодействии с такими контрагентами налогоплательщики намеренно выписывают счета-фактуры от имени «фирм-однодневок» для возмещения НДС и обналичивают через такие фирмы денежные средства.
Тут то и встает вопрос о проявлении налогоплательщиком должной осмотрительности, который по сути не имеет никакого отношения к недобросовестным контрагентам и серым схемам ведения бизнеса. И что им остается делать? Только пытаться доказывать что ему не было известно о недобросовестности контрагента и вступая во взаимодействие с таким контрагентом им была проявлена должная осмотрительность. Они только могут попытаться доказать, что о неправомерной деятельности контрагента им было неизвестно и при взаимодействии с ним была проявлена должная осмотрительность. Именно эта проблема будет раскрыта в настоящей статье, в которой раскрываются проблемы должной осмотрительности, в чем она выражалась раньше и как должна проявляться сегодня.
Сущность должной осмотрительности: в чем выражалась раньше и в чем заключается сегодня
Как уже отмечалось выше, понятие «должная осмотрительность» впервые было введено в налоговую практику Постановлением Пленума ВАС РФ от 12.10.2006 № 53. Однако сама природа должной осмотрительности так развернуто как сегодня нигде не указывалась. Пунктом 10 указанного постановления указывалось, что «налоговая выгода может быть признана необоснованной, если налоговым органом будет доказано, что налогоплательщик действовал без должной осмотрительности и осторожности и ему должно было быть известно о нарушениях, допущенных контрагентом…» (выдержка из п.10 Постановления № 53). Пленум ВАС обращал внимание лишь на то, что факт нарушения контрагентом налогоплательщика своих налоговых обязательств самостоятельным доказательством получения им налоговой выгоды не является. На практике же, «должная осмотрительность» воспринималась как использование компанией налогоплательщиком всех методов и способов по получению информации о контрагенте, предусмотренные законом.
В июне 2016 года ФНС России снова напомнила налогоплательщикам о необходимости проявления должной осмотрительности и способах проверки добросовестности контрагентов, утвердив Письмо ФНС России от 24.06.2016 № ЕД-19-15/104. И на сегодняшний день основными фактами, подтверждающими бездействие налогоплательщика по проявлению должной осмотрительности, для налоговиков могут стать:
- отсутствие государственной регистрации контрагента или регистрация по утерянному паспорту, на недееспособное лицо;
- отсутствие контрагента по указанному юридическому адресу;
- сдача контрагентом нулевой отчетности, в том числе ее непредставление в налоговую инспекцию;
- подписание документов по сделкам и хозяйственным операциям не установленными лицами.
Кроме этого, теперь налоговики стали обращать внимание на длительность взаимоотношений с контрагентами, аффилированность компаний, выступающих в качестве контрагентов компании налогоплательщика, являются ли они взаимозависимыми лицами. Сегодня налоговые органы, основываясь на п. 12 Приложения № 2 к приказу ФНС России от 30.05.2007 № ММ-3-06/333@, Письма ФНС России от 24.07.2015 № ЕД-4-2/13005@, от 16.03.2015 № ЕД-4-2/4124, от 11.02.2010 № 3-7-07/84, Минфина России от 16.10.2015 № 03-02-07/1/59422, от 06.07.2009 № 03-02-07/1-340, рекомендуют запрашивать у контрагентов по сделкам заверенные копии следующих стандартных документов:
- устав юридического лица;
- свидетельство о государственной регистрации юридического лица;
- свидетельство о постановке юридического лица на налоговый учет;
- решение об избрании (назначении) руководителя юридического лица (директора, генерального директора и т.п.);
- паспорт руководителя юридического лица (стр.2,3);
- лицензия на осуществления деятельности (если деятельность контрагента подлежит лицензированию);
- бухгалтерская отчетность за год, предшествующий году заключения договора (совершения сделки).
Все вышеперечисленные документы необходимо запрашивать у контрагентов, и даже если Ваш контрагент медлит с их предоставлением, налогоплательщик сможет получить информацию о контрагенте самостоятельно, так как с 1 июня 2016 года в России все сведения о компаниях, которые не составляют налоговую тайну, стали общедоступной информацией (изм. внесены Федеральным законом РФ от 01.05.2016 № 134-ФЗ). А это значит, что налоговые органы публикуют открытые данные о юридических лицах, и эти публикации планируются вплоть до 01 июля 2017 года. Теперь приведем открытые данные сегодня можно получить о юридическом лице на официальном сайте ФНС России www.nalog.ru:
- среднесписочная численность работников (за календарный год);
- доходы, расходы юридического лица;
- уплаченные юридическим лицом налоги и сборы;
- имеющиеся у юридического лица недоимки по налогам, задолженности, штрафы, пени.
ФНС России также подготовила ряд писем о проведении налоговыми органами работы по проверке контрагентов на проявление ими должной осмотрительности, в отношении всех компаний, зарегистрированных до 01 августа 2016 года, это:
- Письмо ФНС России от 03.08.2016г. № ГД-4-14/14127@;
- Письмо ФНС России от 24.06.2016г. № ЕД-19-15/104;
- Письмо ФНС России от 24.07.2015г. № ЕД-4-2/13005@;
- Письмо ФНС России от 16.03.2015г. № ЕД-4-2/4124.
Министерством финансов РФ также были приняты соответствующие письма: от 12.07.2016г. № 03-01-10/41099, от 17.06.2016г. № 03-02-07/1/35452. Однако, основным методическим документов по должной осмотрительности по-прежнему остается Приказ ФНС России от 30.05.2007г. № ММ-3-06/333@.
При заключении сделок налогоплательщик должен убедиться в том, что его контрагент является добросовестным. Для этого ФНС на сегодняшний день предлагает большое количество способов и методов проявления должной осмотрительности. Рассмотрим их более подробно:
- Проверка регистрации в ЕГРЮЛ. Данные о регистрации контрагента можно проверить на сайте ФНС России в разделе «Сведения о государственной регистрации юридических лиц». С помощью данного раздела можно получить сведения о регистрационных данных своего контрагента: ОГРН, ИНН, юридический адрес, Ф.И.О. руководителя, учредителей, вид деятельности по ОКВЭД). В журнале «Вестник государственной регистрации» можно посмотреть информацию о предстоящей ликвидации контрагента. Можно воспользоваться давно проверенным способом проверки контрагента, просто заказать выписку из ЕГРЮЛ в отношении интересующей Вас организации, тем более что сегодня ее можно сформировать на сайте ФНС России самостоятельно с помощью сервиса « Предоставление сведений из ЕГРЮЛ/ЕГРИП о конкретном юридическом лице/индивидуальном предпринимателе в форме электронного документа» (см. п. 1 ст. 7 Закона № 129-ФЗ, письмо ФНС России от 11.08.2015г. № ГД-4-14/14094@). Но для этого необходимо иметь либо регистрацию на сайте ФНС России, либо иметь доступ к личному кабинету налогоплательщика.
Единственным минусом такого способа проверки контрагента как получение выписки из ЕГРЮЛ в отношении него, так это то, что одна лишь полученная на контрагента выписка из ЕГРЮЛ доказательством проявления налогоплательщиком должной осмотрительности не является (см. Постановление Четырнадцатого арбитражного суда от 27.10.2014 по делу № А05-3286/14).
Проверка иной информации. Также возможно получение иной информации о контрагенте с помощью специальных сервисов, размещенных на сайте ФНС России: «Сведения о лицах, в отношении которых факт невозможности участия (осуществления руководства) в организации установлен (подтвержден) в судебном порядке»; «Сведения о юридических лицах, имеющих задолженность по уплате налогов и/или не представляющих налоговую отчетность более года».
- Проверка учредительных документов. Чтобы удостовериться в добросовестности своего контрагента, можно запросить у него заверенные копии следующих документов:
— свидетельство о государственной регистрации организации;
— свидетельство о постановке организации на учет в налоговом органе;
— решение об избрании (назначении) руководителя организации;
— вторую и третью страницы паспорта руководителя организации (действительность паспорта можно также самостоятельно проверить с помощью сервиса «Проверка по списку недействительных паспортов», размещенного на официальном сайте УФМС России).
- Проверка полномочий представителей контрагента. Для этого можно запросить у контрагента доверенность на представителя, намеревающегося подписать с Вами какой-либо договор или контракт, счета-фактуры, отгрузочные, товарораспорядительные документы (накладные, акты и пр.). Также необходимо запросить заверенную копию паспорта такого представителя.
- Проверка задолженности перед бюджетом, наличие неоплаченных долгов перед кредиторами. Дополнительно можно на дату заключения договора с контрагентом проверить информацию о наличии к нему претензий со стороны налоговой, имеются ли неисполненные исполнительные производства, есть ли денежные требования других компаний (кредиторов). Такую информацию можно получить на сайтах ФНС России, Арбитражного суда (или судов обшей юрисдикции), Управления Федеральной службы судебных приставов (УФССП). Порой такого рода проверки достаточно для доказывания налогоплательщиком проведенной в отношении контрагента должной осмотрительности (см. Постановление АС Северо-Кавказского округа от 10.06.2016г. № А32-31419/2015).
Любая предпринимательская деятельность осуществляется на свой страх и риск, и законодатель на налоговые органы не возлагает ответственность за последствия выбора налогоплательщиком недобросовестного контрагента. Поэтому, при возникновении неблагоприятных последствий в результате сотрудничества с такими контрагентами, решать такие проблемы, скорее всего, придется в судебном порядке. Даже несмотря на то, что существуют общие правила доказывания (ч.1 ст.65, ч.5 ст.200 АПК РФ, ст.56 ГПК РФ), доказывать в суде проявление должной осмотрительности при выборе каждого контрагента в отдельности налогоплательщику придется самостоятельно.
Как доказать что налогоплательщик проявил должную осмотрительность?
Очевидно, что является последствием не проявления налогоплательщиком должной осмотрительности – отказ в вычетах НДС и снятию расходов. Как мы уже указывали в самом начале статьи, понятие «должная осмотрительность» в Налоговом кодексе РФ не закреплено равно как и нет единой обобщенной правовой позиции в судебной практике. В связи с этим у налогоплательщиков возникает вполне резонный вопрос, какие действия нужно предпринять, чтобы суд принял такие действия как доказательство проявления должной осмотрительности?
В первую очередь, касаемо полученной на контрагента выписки из ЕГРЮЛ для судей в качестве доказательства проверки контрагента не достаточно, поскольку данный документ лишь содержит сведения о регистрации контрагента, не более того. Поэтому налогоплательщику, помимо выписки из ЕГРЮЛ следует в совокупности оценивать все налоговые риски, вступая в коммерческие отношения с новым контрагентом (см. Письмо Минфина России от 16.10.2015г. № 03-02-07/1/59422). Такая выписка не подтверждает добросовестности контрагента и в сфере налоговых отношений (см. Постановления Арбитражного суда Московского округа от 07.07.2016г. № А40-127951/2015, от 26.03.15г. № А40-189114/13).
При этом существует и практика отказа налоговым органам в доначислении налога. Так Арбитражный суд Центрального округа указал налоговому органу, что сам факт отсутствия контрагента налогоплательщика по месту юридическому адресу через 3 года после совершения сделки, не может являться проявлением налогоплательщиком неосмотрительности, следовательно, повода для доначислений у налогового органа нет (см. Постановление АС Центрального округа от 05.08.2016г. № Ф10-2578/2016).
Налогоплательщик в свою очередь вполне может оформить результат проведенной проверки контрагента справкой, к которой могут быть приложены все полученные на контрагента (или от него лично) документы (перечень необходимых документов на контрагента мы перечисляли в начале статьи). Может случиться так, что налоговый орган может предъявить претензии к налогоплательщику не по причине его неосмотрительности, а по причине установления факта недобросовестности его контрагента. Другими словами, налогоплательщик отчитался по совершенной сделке, а его контрагент определенное время не сдает бухгалтерскую отчетность или, например, не платит налоги. Такие претензии могут предъявляться к налогоплательщику независимо от того, проверил ли налогоплательщик своего контрагента или нет, и какие у него имеются документы на такого контрагента.
Если у контрагентов налогоплательщика нет долгов перед бюджетом, проявление со стороны налогоплательщика должной осмотрительности в отношении таких контрагентов налоговый орган не станет.
Презумпция добросовестности налогоплательщика
Предполагается, что действия фирмы, направленные на получение налоговой выгоды, экономически оправданы, а сведения, содержащиеся в бухгалтерской и налоговой отчетности, достоверны. При этом фирма не несет ответственности за действия всех контрагентов, «участвующих в многостадийном процессе уплаты и перечисления налогов в бюджет» (определение Конституционного Суда РФ от 16 октября 2003 г. № 329-О). Как и в любой иной сфере, конечно, есть и обратная практика, когда суды встают на сторону налоговых органов. Арбитражные судьи при рассмотрении таких споров ссылаются на разъяснения Пленума ВАС РФ, которые содержатся в пункте 10 ранее упомянутого Постановления от 12 октября 2006 года № 53. Из указанного постановления следует, что налоговики могут подтвердить перед судом необоснованность налоговой выгоды фирмы, если докажут, что она действовала без должной осмотрительности и осторожности.
Также действующим законодательством РФ о налогах и сборах не установлена так называемая «зависимость» возмещения НДС налогоплательщику от того, была ли исполнена его контрагентом обязанность по уплате НДС или нет, если при этом налогоплательщик не знал и не мог знать о таких нарушениях контрагента. И если налоговый орган не докажет обратное, действия налогоплательщика будут являться правомерными, а заявленный им налоговый вычет – обоснованным. Это значит, что при возникновении судебных споров налоговый орган обязан будет доказать сам факт налогового правонарушения, вину налогоплательщика в соответствии с п. 6 ст. 108 Налогового кодекса РФ, при этом привлекаемый к ответственности налогоплательщик сам доказывать свою невиновность не обязан.
Должная осмотрительность в 2018 году: изменение концепции
В Налоговое законодательство РФ законодатели все же хотят внести и закрепить понятие «должная осмотрительность». Законопроектом № 515313 6 «О внесении изменений в части первую и вторую Налогового кодекса РФ», планируется введение в Налоговый кодекс РФ новой статьи 21.1, в п. 4 которой будет предусмотрено следующее положение: «В случае установления в ходе налоговых проверок факта неисполнения контрагентом своих обязательств по сделке налоговым органом может быть отказано налогоплательщику в признании расходов и в применении налоговых вычетов по сделке, заключенной с контрагентом, в отношении которого налогоплательщик с учетом условий ведения предпринимательской деятельности, оценки деловой репутации контрагента мог обладать информацией о невозможности исполнения им своих обязательств в силу отсутствия у контрагента необходимых условий для исполнения им обязательств по сделке, в том числе необходимых ресурсов (производственных мощностей, технологического оборудования, персонала) и (или) опыта в соответствующей сфере деятельности» (выдержка из законопроекта).
Несомненно, в предложенной редакции указанной нормы есть и свои неопределенности, которые по большому счету, сегодняшних проблем все равно не решает, это:
- не определен период, в течение которого налогоплательщик может обладать информацией о невозможности исполнения контрагентом обязательств по сделке;
- не ясно, чем будет подтверждаться возможность получения налогоплательщиком информации о контрагенте;
- опыт в соответствующей сфере деятельности как критерий наличия у контрагента необходимых условий для исполнения им обязательств по сделке.
Такая норма в предложенной формулировке может привести к ограничению доступа к занятию предпринимательской или иной другой экономической деятельностью новых компаний и частных предпринимателей (ИП), а это значит, что конкуренция с введением такой нормы, явно будет ограничена.
На основании содержания данной статьи можно сделать вывод, что, выбирая того или иного поставщика, налогоплательщику все-таки целесообразно запросить хотя бы минимальный пакет документов, касающихся партнера, при этом, если сделка не носит фиктивный характер, шансы отбиться от каких-либо претензий проверяющих достаточно велики. Поэтому даже сами налоговики рекомендуют налогоплательщикам при выборе контрагентов осуществлять следующие действия по проявлению должной осмотрительности:
- заручиться личными контактными данными руководителей контрагентов (поставщиков, покупателей);
- иметь данные о фактическом местонахождении контрагента, его складах, базах, офисах;
- заручиться письменными рекомендациями о контрагенте от компаний-партнеров или иных лиц;
- не совершать сделки с контрагентами, чье финансовое положение оставляет желать лучшего.
Законодательство не содержит условий, по которым необходимо это делать в обязательном порядке. Однако в то же время контролирующие ведомства уделяют особое внимание тому, проявлена ли налогоплательщиком должная осмотрительность при выборе контрагента в 2017 году. И если при проверке инспекцией будет обнаружено, что контрагент имеет признаки недобросовестности, сделка с таким лицом, скорее всего, будет рассматриваться, как сомнительная, что может повлечь за собой неприятные последствия для налогоплательщика.
Но как понимать проявление должной осмотрительности при выборе контрагента? Понятие должной осмотрительности законодательно не урегулировано, потому и перечень необходимых действий и документов в данном случае не может быть исчерпывающим. Кроме того, при рассмотрении в суде налоговых споров о получении налогоплательщиком необоснованной выгоды и при обвинении налогоплательщика в том, что должная осмотрительность отсутствовала, всякий раз рассматривается конкретный случай, который сопровождался определенными обстоятельствами. Таким образом, нельзя говорить, что есть четкий исчерпывающий перечень документов, который мог бы подтвердить, что налогоплательщик допустил ошибку и не проявил должной осмотрительности или наоборот, был достаточно осмотрителен.
Какие основания могут привести к включению бизнесмена в план проверок в связи с недобросовестностью контрагентов? Вот самые распространенные причины:
- Контрагент не зарегистрирован в качестве ИП или организации;
- Сделка с контрагентом имеет признаки фиктивной (можно усомниться в самом факте совершения сделки, отсутствует цель), а контрагент имеет признаки недобросовестности: компания создана недавно, за короткий промежуток времени перед совершением сделки, ранее была замечена в нарушениях налогового законодательства, не ведет постоянных хозяйственных операций и иное.
- Контрагент не исполнял налоговые обязательства и налогоплательщику могло быть это известно.
Конечно, компания не может нести негативные последствия из-за того, что ее контрагент не уплачивает налоги, но при условии, что сделка была реальной, а со стороны компании или предпринимателя была проявлена должная осмотрительность.
Конечно, сама по себе проверка контрагентов не может обезопасить от претензий налоговой инспекции, например, в получении необоснованной налоговой выгоды при работе с скомпрометировавшими себя контрагентами. Однако такая проверка снижает риск предъявления претензий по результатам налоговой проверки и повышает вероятность их успешного обжалования в судебном порядке.
Проверки контрагентов
Для оценки благонадежности контрагента можно использовать разные метода и способы, критерии должной осмотрительности при выборе контрагента могут быть разными.
Проверка контрагента может быть фоновой, без запрашивания дополнительной информации у контролирующих органов и самого контрагента. Результаты, полученные в ходе проверки, можно оформить в досье, распечатав все полученные документы. Данные документы могут вам понадобиться при возникновении вопросов со стороны налоговой инспекции.
Многие компании разрабатывают свои сервисы проверки контрагентов. Так, в бухгалтерские программы могут быть встроены спецсервисы для этого, которые дают пользователям возможность комплексно оценивать благонадежность контрагентов. Индекс должной осмотрительности – это показатель, который формируется на основе всей информации о контрагенте и с помощью которого можно оценить надежность контрагента. По результатам проверки программы вы также получите индекс финансового риска и индекс платежной дисциплины, что поможет вам оценить благонадежность данного контрагента и проявить должную осмотрительность при выборе контрагента в 2017 году.
Стоит учитывать, что использовать только фоновую проверку часто недостаточно. Часто ее необходимо совмещать с активной проверкой, то есть запрашивать документы у государственных ведомств и непосредственно у самого налогоплательщика.
Чтобы проверить компанию или предпринимателя, вы можете запросить у него следующие заверенные копии документов: о регистрации в ЕГРЮЛ или ЕГРИП, свидетельство о постановке на налоговый учет, копию устава, копию документа, подтверждающего полномочия руководителя и другое. Если контрагент откажет вам в предоставлении данных документов, это может свидетельствовать о его недобросовестности.
Кроме того, вы можете отправить запрос в ИФНС о должном исполнении контрагентом налоговых обязательств. Некоторые сведения являются налоговой тайной и не могут быть вам предоставлены, однако стоит учитывать, что сам факт осуществления запроса будет выступать как принцип должной осмотрительности, проявленной при проверке контрагента.
Чтобы проверить исполнение налоговых обязательств, вы также можете запросить у контрагента копии титульных листов деклараций либо распечатанные квитанции о приеме деклараций (в случае, если отчетность подается в электронном виде).
Для проверки имущественного положения контрагента вы можете запросить копии документов, подтверждающих собственность на объекты недвижимости, транспортные средства и т.д.
При проверке контрагента вы можете использовать разные методы и способы, их перечень можно закрепить в отдельном документе. Для удобства вы можете разработать уровни или рейтинги благонадежности партнеров, по которым будет легче принимать решение при заключении сделки.
Не хочется прослыть буквоедами при выборе контрагентов, а приходится. Так как риски выбора, в том числе налоговые, ложатся на плечи налогоплательщика. Государство лишь рекомендует проявлять в этом вопросе должную осмотрительность, не закрепив понятие осмотрительности законодательно. Четкого перечня критериев выбора контрагентов, который бы раз и навсегда определил «осмотрительный» алгоритм выбора, не существует. Как эволюционирует понимание должной осмотрительности, какие изменения произошли в этом вопросе в последнее время, какой новый закон заставит быть при выборе контрагентов еще более осмотрительными? Как сервис СБИС Все о компаниях помогает создать полную картину о ваших контрагентах и конкурентах?
В буквальном переводе с латыни слово «контрагент» означает – противодействующий. Чтобы ваш партнер или подрядчик, именуемый контрагентом, не оказал вам «противодействие», выбирать его надо тщательно, необходимо проверить все аспекты его деятельности, что называется, от А до Я. Это важно как для обеспечения устойчивой жизнедеятельности вашего предприятия, так и для снятия возможных вопросов со стороны налоговых органов, которые рекомендуют при выборе контрагента проявлять должную осмотрительность. Проявление должной осмотрительности носит рекомендательный характер, за несдачу подтверждающих осмотрительность документов не оштрафуют. Однако за недобросовестных контрагентов ответственность нести вам, и, если подтверждающие проявленную осмотрительность документы не предоставить, резко увеличивается вероятность того, что вас обвинят в получении необоснованной налоговой выгоды и налог вам будет доначислен.
Ответ на вопрос «проявлять должную осмотрительность или нет?» очевиден. Конечно нужно проявлять осмотрительность при выборе контрагента, это аксиома. Не очевиден ответ на другой вопрос - а как именно проявлять должную осмотрительность, какой перечень проверочных действий достаточен? Ведь пока понятие «проявление должной осмотрительности при выборе контрагента» осмысливается законодателями, и официально не закреплено, каждый волен трактовать его на свой лад.
Новые критерии оценки контрагента
Что понимать под должной осмотрительностью при выборе контрагента? Какой именно комплекс проверочных действий достаточен, каким должно быть обоснование выбора контрагента? По сей видимости, число таких вопросов в налоговые органы в последнее время увеличилось, так как в мае 2017 года ФСН подготовила письмо по данной теме № АС-4-2/8872 от 12.05.2017 г. В нем, прежде всего, рекомендовано для самостоятельной оценки рисков при выборе контрагентов учитывать утвержденные приказом ФНС от 30.05.2007 N ММ-3-06/333@ общедоступные критерии, используемые налоговыми органами при выборе объектов для проведения выездных налоговых проверок. В частности, вас должно насторожить следующее:
- контрагента нет в ЕГРЮЛ;
- контрагент «прописан» по адресу «массовой» регистрации;
- контрагент не указал адрес фактического местонахождения.
В письме также указано и на важное новшество: в ст. 102 НК были внесены изменения, получившие правоприменение с июля этого года - был снят режим налоговой тайны со значительной части информации, предоставляемой налогоплательщиком в налоговую. В частности, теперь открытыми являются данными о среднесписочной численности работников, об уплаченных организацией суммах налогов и сборов, о суммах недоимки и задолженности по пеням, штрафам, о суммах доходов и расходов по данным бухгалтерской (финансовой) отчетности. В майском письме ФНС подчеркнуто, что это нововведение дает налогоплательщикам дополнительную возможность оценить риски при выборе контрагента.
Без посторонних
Летом 2017 года НК был дополнен статьей 54.1, которая введена в действие 18.07.2017 №163-ФЗ. Как утверждают эксперты, данная статья была принята стремительно. «Целью закона является не просто кодификация правил, сформулированных ВАС РФ, касающихся необоснованной налоговой выгоды, а фактически предлагается новый подход к проблеме злоупотребления налогоплательщиком своими правами», - так прокомментировал СМИ суть новой статьи председатель комитета Госдумы РФ по бюджету и налогам Андрей Макаров.
Если тезисно, данная статья не допускает уменьшение налоговой базы за счет искажения предоставляемых сведений, уменьшение налоговой базы не должно быть самоцелью сделки, однако в рамках темы выбора контрагента интересен пункт статьи о том, что обязательства по сделке должны быть выполнены именно стороной договора, или же переданы третьему лицу по договору или закону. То есть акцент поставлен не только на реальности хозяйственной операции, но и на реальности ее выполнения стороной договора. А значит нужно быть готовым к проверке информации о том, достаточно ли штата у вашего подрядчика для выполнения обязательств по договору, достаточная ли квалификация у его специалистов и т.п.
Однако в данной статье есть и безусловно позитивное содержание. В третьем пункте статьи чётко и ясно изложены обстоятельства, которые не могут рассматриваться в качестве самостоятельного основания для отказа налогоплательщикам в уменьшении налога. Самостоятельным основанием для отказа не могут быть:
- подписание первичных учетных документов неустановленным или неуполномоченным лицом,
- нарушение контрагентом налогоплательщика законодательства о налогах и сборах,
- возможность получения налогоплательщиком того же результата экономической деятельности при совершении иных не запрещенных законодательством сделок.
Как обеспечить разумный выбор контрагента
Однако, несмотря на развитие законодательной базы, само понятие должной осмотрительности так и не определено. Как следствие - любой перечень документов и аргументов в пользу добросовестности контрагента не может являться конечным. Перечень документов должен быть разумным и достаточным. Судебные органы, рассматривая дела о получении необоснованной налоговой выгоды, берут во внимание особенности каждой конкретной ситуации.
Как получить максимально полную информацию о потенциальном партнере или подрядчике? Какие ресурсы проштудировать, сколько на это потратить драгоценного времени? А если партнеров десятки или сотни?.. Как доказать, что работа по проверке контрагента была проведена и должная осмотрительность была проявлена?
Ответить на эти вопросы вам поможет сервис СБИС Все о компаниях , который собирает, систематизирует и анализирует официальные данные об организациях и индивидуальных предпринимателях, зарегистрированных на территории России.
В сервисе СБИС Все о компаниях вы найдете данные о финансовом состоянии партнеров и конкурентов, имена учредителей бизнеса и аффилированных лиц, контактную информацию компаний, сведения об участии в торгах и заключенных госконтрактах, информацию о судебных делах и проверках со стороны госорганов и др.
Данные собираются из ФНС, Росстата, Казначейства, арбитражных судов и т.п. Поиск информации об организации или ИП может осуществляться по любому имеющемуся реквизиту. С помощью оперативно полученного «портрета» компании вы сможете оценить ее надежность, перспективы сотрудничества и налоговые риски.
Обо всех особенностях выбора контрагентов вам готовы рассказать наши специалисты . Решайте свои задачи с помощью современных программных решений и сводите риски к нулю!
