1. Общество вправе приобретать размещенные им акции по решению общего собрания акционеров об уменьшении уставного капитала общества путем приобретения части размещенных акций в целях сокращения их общего количества, если это предусмотрено уставом общества.
Общество не вправе принимать решение об уменьшении уставного капитала общества путем приобретения части размещенных акций в целях сокращения их общего количества, если номинальная стоимость акций, оставшихся в обращении, станет ниже минимального размера уставного капитала, предусмотренного настоящим Федеральным законом .
2. Общество, если это предусмотрено его уставом, вправе приобретать размещенные им акции по решению общего собрания акционеров или по решению совета директоров (наблюдательного совета) общества, если в соответствии с уставом общества совету директоров (наблюдательному совету) общества принадлежит право принятия такого решения.
Общество не вправе принимать решение о приобретении обществом акций, если номинальная стоимость акций общества, находящихся в обращении, составит менее 90 процентов от уставного капитала общества.
(см. текст в предыдущей редакции)
3. Акции, приобретенные обществом на основании принятого общим собранием акционеров решения об уменьшении уставного капитала общества путем приобретения акций в целях сокращения их общего количества, погашаются при их приобретении.
Акции, приобретенные обществом в соответствии с пунктом 2 настоящей статьи, не предоставляют права голоса, они не учитываются при подсчете голосов, по ним не начисляются дивиденды. Такие акции должны быть реализованы по цене не ниже их рыночной стоимости не позднее одного года с даты их приобретения. В противном случае общее собрание акционеров должно принять решение об уменьшении уставного капитала общества путем погашения указанных акций.
(см. текст в предыдущей редакции)
4. Решением о приобретении акций должны быть определены категории (типы) приобретаемых акций, количество приобретаемых обществом акций каждой категории (типа), цена приобретения, форма и срок оплаты, а также срок, в течение которого должны поступить заявления акционеров о продаже обществу принадлежащих им акций или отзыв таких заявлений.
Если иное не установлено уставом общества, оплата акций при их приобретении осуществляется деньгами. Срок, в течение которого должны поступить заявления акционеров о продаже обществу принадлежащих им акций или отзыв таких заявлений, не может быть менее чем 30 дней, а срок оплаты обществом приобретаемых им акций не может быть более чем 15 дней с даты истечения срока, предусмотренного для поступления или отзыва указанных заявлений. Цена приобретения обществом акций определяется в соответствии со статьей 77 настоящего Федерального закона.
Каждый акционер - владелец акций определенных категорий (типов), решение о приобретении которых принято, вправе продать указанные акции, а общество обязано приобрести их. В случае, если общее количество акций, в отношении которых поступили заявления об их продаже обществу, превышает количество акций, которое может быть приобретено обществом с учетом ограничений, установленных настоящей статьей, акции приобретаются у акционеров пропорционально заявленным требованиям.
(см. текст в предыдущей редакции)
5. Не позднее чем за 20 дней до начала срока, в течение которого должны поступить заявления акционеров о продаже принадлежащих им акций или отзыв таких заявлений, общество обязано уведомить акционеров - владельцев акций определенных категорий (типов), решение о приобретении которых принято. Уведомление должно содержать сведения, указанные в абзаце первом пункта 4 настоящей статьи. Уведомление доводится до сведения акционеров - владельцев акций определенных категорий (типов), решение о приобретении которых принято, в
ВЫКУП И ПРИОБРЕТЕНИЕ: СМЫСЛ РАЗНЫЙ
Закон (далее - Закон) вкладывает различное содержание в термины и акций, проводя разграничение по признаку обязательности соответствующей процедуры: если акции поступают на баланс акционерного общества по решению его органов управления, применяется термин, если общество обязано их приобрести, - . Далее термины и мы будем употреблять в смысле, определенном Законом.
Приобретение акций обществом проводится в ряде случаев.
Кроме того, Законом предусмотрены случаи выкупа у акционеров принадлежащим им акций:
ПРИОБРЕТЕНИЕ АКЦИЙ ВОЗМОЖНО...по решению совета директоров...
Решением о приобретении обществом ранее выпущенных акций должны быть определены категории (типы) приобретаемых обществом акций и их количество, цена, форма и срок их оплаты, а также срок, в течение которого осуществляется приобретение. Если совет директоров в обществе не создавался, решение принимается общим собранием акционеров.
Приобретаемые на баланс акции могут оплачиваться как за счет чистой прибыли, так и за счет иных временно свободных денежных средств. На порядок отражения в бухгалтерском учете приобретения собственных акций распространяются общие правила учета приобретенных ценных бумаг иных эмитентов.
Оплата акций осуществляется деньгами, однако уставом может быть предусмотрена и иная форма.
Приобретение акций осуществляется по рыночной стоимости. На практике данный пункт является камнем преткновения.
В настоящее время не существует общепринятой методики определения рыночной стоимости акций. Реальная оценка может быть дана только рынком, однако акции большинства российских акционерных обществ не ликвидны. В условиях кризисного положения дел стоимость акций не может быть оценена по методикам других стран, основанным на оценке стоимости предприятия на базе его прибыльности.
В последнее время широко распространена оценка стоимости акций, опирающаяся на оценку стоимости основных фондов риэлтерскими фирмами. Однако в данном случае она вряд ли применима, так как отражает скорее ликвидационную стоимость предприятия, чем его реальную стоимость как производящей структуры.
Определенная Законом процедура приобретения акций направлена на защиту прав акционеров. Она предусматривает равную для всех акционеров возможность продать часть имеющихся у них акций обществу и состоит из следующих этапов:
Закон не устанавливает процедуру оповещения акционеров, поэтому она должна содержаться во внутренних документах общества. Как правило, оповещение осуществляется в том же порядке, что и оповещение о проведении общего собрания акционеров. Кроме того, внутренними документами должна быть назначена дата, на которую составляется список лиц, имеющих право получить соответствующее извещение и предложить обществу приобрести свои акции. Например, это может быть дата принятия советом директоров решения об их приобретении.
Направленное обществом предложение на покупку акций рассматривается как оферта акционерам о приобретении имеющихся у них акций на указанных в извещении условиях. Кроме установленной Законом информации в извещении должно быть указано, что количество акций, заявленное акционером на продажу, может быть уменьшено, так как данный пункт является существенным условием договора. Уменьшение происходит в том случае, если общее количество акций, предложенных к продаже всеми акционерами, больше, чем общество предполагало приобрести.
Свое согласие акционер направляет заказным письмом или вручает лично. Если согласие на продажу отправлено своевременно, но обществом получено по истечении установленного срока, оно считается неполученным. Общество обязано немедленно сообщить акционеру о том, что его предложение получено с опозданием. Если уведомление не направлено, заявление акционера должно рассматриваться наравне с заявлениями, полученными вовремя. В противном случае акционер может обратиться в суд.
Приобретение акций обществом осуществляется в не менее чем 30-дневный срок. Законом не определено, какие именно процедуры включает термин. Из контекста ст. 72 Закона можно сделать вывод, что под приобретением понимается заключение договоров между акционерами и обществом, т.е. акцепт оферты общества. Однако кроме получения согласия акционеров на продажу процесс приобретения акций обществом включает еще ряд процедур, которые не определены Законом:
Последние два этапа могут осуществляться и в обратной последовательности - сначала оплата, затем передача акций. Однако в этом случае возможна ситуация, когда акционер, получив деньги, так и не дойдет до реестродержателя для оформления передачи акций. Общество будет вынуждено обращаться в суд для восстановления своих прав.
В первом же случае, если передача акций не оформлена, общество их не оплачивает и стороны остаются при своих интересах. Желательно, чтобы условие о том, что в случае, если передаточное распоряжение не оформлено в течение установленного срока, то договор прекращает действие, содержалось в предложении на покупку акций как одно из условий приобретения.
Таким образом, приобретение акций обществом включает предложение на продажу (оферту) общества и акцепт его акционером на первом этапе и оформление передачи акций и их оплату - на втором.
Неоднозначно решается вопрос о документарном оформлении приобретения обществом акций у акционера на втором этапе. В приведенной схеме предполагается, что для передачи достаточно передаточного распоряжения акционера (согласие акционера на продажу части или всех принадлежащих ему акций, направленное в общество, является акцептом оферты общества). В соответствии со ст. 433-434 ГК РФ с момента получения его обществом договор между ним и акционером считается заключенным в порядке и на условиях, определенных предложением на покупку акций.
В то же время возможна процедура, при которой акционер кроме передаточного распоряжения должен подписать и представить в общество и договор купли-продажи акций. Подписание такого договора представляется нам излишним, однако решение о его применении должно приниматься в каждом конкретном случае по согласованию с отделами и организациями, которые будут задействованы в процедуре приобретения, - бухгалтерией самого акционерного общества и специализированным регистратором, переоформляющим переход прав на акции.
Приобретенные обществом акции не предоставляют права голоса, не учитываются при подсчете голосов, по ним не начисляются дивиденды. Они должны быть реализованы не позднее одного года с даты их приобретения. В данном случае под датой приобретения понимается дата рассылки извещений о приобретении акций акционерам.
Если акции не реализованы в течение указанного срока, должно быть принято одно из следующих решений:
Второе решение предпочтительнее, так как процедура уменьшения уставного капитала может привести к нежелательным для общества финансовым последствиям при осуществлении кредиторами своих прав по досрочному выполнению обществом обязательств перед ними.
...по решению общего собрания акционеров об уменьшении уставного капитала
Решение общего собрания дол-жно быть принято по следующим пунктам:
По последнему пункту решение должно приниматься по окончании процесса приобретения акций и их погашения, так как число фактически приобретенных акций может отличаться от того, которое предполагалось приобрести изначально.
Процедура приобретения акций общества по решению общего собрания акционеров не отличается от процедуры их приобретения по решению совета директоров.
Акции, приобретенные на основании принятого общим собранием решения об уменьшении уставного капитала, в соответствии с Законом должны погашаться сразу после зачисления их на счет общества в соответствии с передаточным распоряжением продавца. Однако, утвержденное постановлением ФКЦБ № 27 от 02.10.97 г., предусматривает иную последовательность действий регистратора. Регистратор вносит запись об аннулировании выкупленных эмитентом акций, учитываемых на его лицевом счете, после предоставления ему зарегистрированных в установленном порядке изменений в уставе общества относительно уменьшения уставного капитала.
Такая последовательность представляется не соответствующей Гражданскому кодексу РФ, которым уставный капитал определен как сумма номинальных стоимостей акций, приобретенных акционерами. Акции, находящиеся на лицевом счете эмитента, относятся к размещенным, хотя и имеют особый правовой статус. В связи с этим представляется невозможным внесение изменений в устав относительно величины уставного капитала до того, как изменение количества размещенных акций реально произошло.
Рассмотренный порядок уменьшения уставного капитала не может применяться в случаях, когда в соответствии с Законом уставный капитал должен быть уменьшен до величины, не превышающей стоимости чистых активов общества, так как приведет к еще большему их сокращению.
ВЫКУП АКЦИЙ
По требованию акционеров
Выкуп акций по требованию акционеров осуществляется, если общим собранием принято одно из решений:
Требовать выкупа принадлежащих им акций имеют право только те акционеры, которые голосовали против принятия соответствующего решения или не принимали участия в голосовании. Здесь возникает естественный вопрос: в каких случаях акционер считается? На наш взгляд, таких случаев два:
В соответствии с Законом акционеры, не обладавшие правом голоса при решении указанных выше вопросов на общем собрании акционеров, не имеют права требовать выкупа принадлежащих им акций. Таким образом, не имеют такого права акционеры, не полностью оплатившие акции.
Владельцы привилегированных акций вправе требовать выкупа принадлежащих им акций, если по ним не выплачивались дивиденды. Однако в случае выплаты дивидендов они не имеют такого права, если общим собранием принято решение о совершении крупной сделки с активами общества. Представляется, что это серьезный пробел в защите интересов акционеров.
Процедура выкупа акций в целом соответствует процедуре их приобретения, описанной выше. Отличия касаются порядка оповещения акционеров о выкупе и сроков его проведения.
Если в повестку дня общего собрания включаются вопросы, дающие акционерам права требовать выкупа принадлежащих им акций, советом директоров должны быть определены:
Извещение о собрании, в повестку дня которого включены вопросы, положительное решение которых может повлечь право требования акционерами выкупа принадлежащих им акций, должно содержать информацию о порядке и цене выкупа.
Акционер, желающий продать акции обществу, обязан не позднее 45 дней с момента принятия общим собранием акционеров решения, в соответствии с которым возникает право требовать выкупа принадлежащих акционеру акций, направить в общество требование о выкупе. Дальнейшие события происходят в том же порядке, что и при приобретении акций обществом по решению его органов управления.
Выкуп акций осуществляется по рыночной стоимости без учета ее изменения в результате действий общества, повлекших за собой возникновение права требования выкупа акций. Для определения рыночной стоимости необходимо привлечь независимого оценщика (аудитора). Если владельцем акций является государство и (или) муниципальное образование, обязательно привлечение государственного контрольного органа, в качестве которого в соответствии с указом Президента № 1210 от 18 августа 1996 г. выступает Федеральное управление по делам о несостоятельности (банкротстве) при Госкомимуществе РФ.
Привилегированные акции, если цена их выкупа была указана при выпуске, приобретаются по этой цене. В остальных случаях - по рыночной стоимости.
Акции, выкупленные обществом в случае его реорганизации, погашаются при выкупе. Дальнейшее распоряжение акциями, выкупленными в остальных случаях, осуществляется исполнительными органами общества.
Дробных, образовавшихся при консолидации
В случае образования при консолидации дробных акций последние в соответствии с Законом подлежат выкупу обществом. Однако порядок его осуществления не определен. Дробные части акций не могут быть изъяты обществом без согласия акционера. В результате возможна ситуация, когда они будут на его счете в реестре сколь угодно долго.
Порядок приобретения дробных частей акций должен быть определен во внутренних документах общества или при принятии общим собранием решения о консолидации. Этим решением должен быть определен порядок извещения о выкупе. Представляется, что он может быть аналогичен порядку, применяемому при реализации акционерами права требования выкупа принадлежащих им акций, однако срок выкупа не может быть ограничен. Выкуп дробных акций должен продолжаться, пока хотя бы у одного акционера на лицевом счете присутствуют дробные части акций. Выкуп дробных акций может осуществляться при переоформлении прав на акции. Дробные части не должны переоформляться на нового владельца.
Приобретение дробных акций может осуществляться по рыночной стоимости без учета ее изменения в результате консолидации.
Акции, выкупленные обществом в качестве дробных, должны учитываться как целые акции, находящиеся на балансе общества. Порядок их продажи и погашения может быть аналогичен порядку реализации акций, выкупленных по требованию акционеров.
ЗАЧЕМ ПРИОБРЕТАТЬ АКЦИИ?
Покупка1 обществом собственных акций является процедурой, достаточно часто применяемой западными акционерными обществами в практике регулирования рынка собственных акций.
Сокращение числа обращающихся на рынке акций за счет блокирования их части на балансе общества позволяет увеличить курсовую стоимость акций или предотвратить (замедлить) ее падение. Покупка у акционеров собственных акций рассматривается как альтернатива дивидендным выплатам, так как сопровождается выплатой наличными, а также составляет часть финансовой политики общества, направленной на оптимизацию структуры его капитала.
Покупка собственных акций эмитентом разрешена не во всех странах. Но даже там, где используется, она подпадает под жесткое законодательное регулирование. Это связано с тем, что выплаты за акции, покупаемые обществом, могут снизить стоимость его активов в ущерб оставшимся держателям акций.
Так, полностью запрещена покупка собственных акций в Великобритании, кроме случая сокращения уставного капитала. В ФРГ законодательно определен ограниченный перечень случаев, в которых допускается покупка эмитентом собственных акций.
В США и во Франции она используется как активный инструмент финансового управления и законодательно практически не ограничивается.
В России Законом жестко определены процедуры приобретения и выкупа акций, которым должны следовать эмитенты. Покупка собственных акций по иной схеме, в частности путем заключения единичных сделок купли-продажи акций с отдельными акционерами, не правомерна. Кроме того, Законом установлены ограничения на их проведение.
Во-первых, общество не вправе осуществлять приобретение размещенных акций до выкупа всех акций, требования о выкупе которых предъявлены в соответствии со ст. 75 Закона.
Во-вторых, приобретение акций по решению совета директоров не может быть проведено:
- его уставного капитала и резервного фонда, если привилегированные акции не выпускались или уставом общества не определена их ликвидационная стоимость;
- его уставного капитала, резервного фонда и превышения над номинальной стоимостью определенной уставом ликвидационной стоимости размещенных привилегированных акций, если были выпущены привилегированные акции с определенной уставом ликвидационной стоимостью;
- его уставного капитала, резервного фонда и превышения над номинальной стоимостью определенной уставом ликвидационной стоимости размещенных привилегированных акций, владельцы которых обладают преимуществом в очередности выплаты ликвидационной стоимости перед владельцами типов привилегированных акций, подлежащих приобретению, - если выпущены привилегированные акции нескольких типов;
В-третьих, общее собрание акционеров не вправе принимать решение о приобретении акций с целью уменьшения их общего количества, если номинальная стоимость акций, остающихся в обращении, станет ниже минимального размера уставного капитала, предусмотренного Законом.
И наконец, приобретаемое для целей погашения количество обыкновенных акций не должно привести к тому, что доля привилегированных акций в уставном капитале общества станет более 25%.
Ввиду неразвитости фондового рынка и нестабильных финансовых условий цели приобретения собственных акций российскими эмитентами, как правило, отличаются от преследуемых западными акционерными обществами. Приобретение акций позволяет сформировать пакет акций, который может быть передан должностным лицам общества в форме предоставления опциона, продан единым пакетом партнеру по бизнесу для инициации инвестиций.
Приобретение акций может изначально осуществляться для увеличения доли работников общества в его уставном капитале. В этом случае на выкуп акций могут быть направлены средства предварительно созданного фонда акционирования работников общества. Выдача акций в качестве ценного подарка работникам общества используется для увеличения пакета акций у членов трудового коллектива.
Погашение части ранее выкупленных акций приводит к увеличению доли в уставном капитале оставшихся акционеров, и это также может являться одной из целей осуществления данной процедуры.
Как правило, порядок реализации акций определяется исполнительными органами общества.
Обновлено 17.10.2017 23:55
ВОПРОСЫ СУДЕБНОЙ ПРАКТИКИ: ПРИОБРЕТЕНИЕ ОБЩЕСТВОМ СОБСТВЕННЫХ АКЦИЙ
Вопросы судебной практики, связанные с приобретением обществом собственных акций
I. Ограничения на приобретение обществом собственных акций
В процессе осуществления деятельности у общества может возникнуть необходимость приобретения собственных акций. Законодательство предусматривает ограничения на приобретение обществом таких акций. Их применение вызывает ряд вопросов, которые разрешаются в судебной практике.
На сегодняшний день подобные судебные споры касаются следующих вопросов:
- ограничения на приобретение обществом собственных акций, не предусмотренные Федеральным законом "Об акционерных обществах"
- соотношение преимущественного права общества на приобретение собственных акций и ограничений на приобретение обществом более 10 процентов собственных акций
- последствия нарушения ограничений на приобретение обществом собственных акций
1. Ограничения на приобретение обществом собственных акций, не предусмотренные Федеральным законом "Об акционерных обществах"
Основные применимые нормы:
- ст. ст. 72 - 73 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - Закон об акционерных обществах);
- п. 2 ст. 5, ст. ст. 13, 23 Федерального закона от 21.12.2001 N 178-ФЗ "О приватизации государственного и муниципального имущества" (далее - Закон о приватизации).
Статьями 72 - 73 Закона об акционерных обществах установлен ряд ограничений на приобретение обществом собственных акций, а именно:
- общество может приобретать собственные акции, только если его уставом предусмотрена такая возможность;
- общество может приобретать собственные акции только на основании решения органа общества, в компетенции которого находится решение данного вопроса;
- приобретение обществом собственных акций в целях сокращения количества акций не может осуществляться, если номинальная стоимость акций, оставшихся в обращении, станет ниже минимального размера уставного капитала, предусмотренного ст. 26 Закона об акционерных обществах;
- приобретение обществом акций не может осуществляться, если номинальная стоимость акций, оставшихся в обращении, составит менее 90 процентов от уставного капитала общества;
- оплата приобретаемых обществом собственных акций осуществляется деньгами, если иное не установлено уставом;
- общество не может приобретать собственные акции до полной оплаты всего уставного капитала общества;
- общество не может приобретать собственные акции, если на момент их приобретения общество отвечает признакам несостоятельности (банкротства) в соответствии с правовыми актами Российской Федерации о несостоятельности (банкротстве) предприятий или указанные признаки появятся в результате приобретения этих акций;
- общество не может приобретать собственные акции, если на момент их приобретения стоимость чистых активов общества меньше его уставного капитала, резервного фонда и превышения над номинальной стоимостью определенной уставом ликвидационной стоимости размещенных привилегированных акций либо станет меньше их размера в результате приобретения акций;
- общество не может приобретать собственные акции до выкупа всех акций, требования о выкупе которых предъявлены в соответствии со ст. 76 Закона об акционерных обществах.
Вместе с тем на практике встречаются и иные ограничения на приобретение обществом собственных акций, помимо установленных ст. ст. 72 - 73 Закона об акционерных обществах.
1.1. Вывод из судебной практики: Приобретение обществом собственных акций, владельцем которых является Российская Федерация, признается нарушением Закона о приватизации.
Суд ссылается на положения ст. ст. 13, 23 Закона о приватизации, согласно которым одним из способов приватизации государственного имущества является продажа такого имущества посредством публичного предложения, осуществляемого в случае, если аукцион по продаже имущества признан несостоявшимся. Пункт 2 ст. 5 указанного Закона предусматривает, что ОАО не могут являться покупателями размещенных ими акций, подлежащих приватизации в соответствии с данным Законом.
Судебная практика:
"...Приватизация государственного и муниципального имущества представляет собой возмездное отчуждение имущества, находящегося в собственности Российской Федерации, субъектов Российской Федерации, муниципальных образований, в собственность физических и (или) юридических лиц.
Статья 13 Федерального закона от 21.12.2001 N 171-ФЗ "О приватизации государственного и муниципального имущества" устанавливает способы приватизации государственного и муниципального имущества. Одним из способов является продажа имущества посредством публичного предложения, которая осуществляется в случае, если аукцион по продаже имущества признан несостоявшимся (ст. 23 названного Закона).
Приватизация находящихся в федеральной собственности 8991 акции общества "Оренбургдорстрой", составляющих 20% его уставного капитала, осуществлялась в соответствии с требованиями Федерального закона от 21.12.2001 N 171-ФЗ "О приватизации государственного и муниципального имущества" путем включения государственного имущества в план (программу) приватизации на 2005 г. и его продажи посредством публичного предложения.
Покупателями государственного и муниципального имущества в случае его приватизации могут быть любые физические и юридические лица, за исключением указанных в ст. 5 этого Закона.
Согласно п. 2 ст. 5 Федерального закона от 21.12.2001 N 171-ФЗ "О приватизации государственного и муниципального имущества" открытые акционерные общества не могут являться покупателями размещенных ими акций, подлежащих приватизации в соответствии с данным Законом.
Поскольку общество "Оренбургдорстрой" не вправе покупать находящиеся в федеральной собственности акции, эмитентом которых является само общество и продажа которых осуществляется в процессе приватизации государственного имущества, договор купли-продажи акций посредством публичного предложения от 07.03.2006 является ничтожной сделкой на основании ст. 168 Гражданского кодекса Российской Федерации как сделка, не соответствующая требованиям закона..."
2. Соотношение преимущественного права общества на приобретение собственных акций и ограничений на приобретение обществом более 10 процентов собственных акций
Основные применимые нормы:
- п. 3 ст. 7, п. 2 ст. 72 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - Закон об акционерных обществах).
Пунктом 3 ст. 7 Закона об акционерных обществах установлено, что уставом закрытого акционерного общества может быть предусмотрено преимущественное право приобретения обществом акций, продаваемых его акционерами, если остальные акционеры не использовали свое преимущественное право приобретения акций.
Однако в п. 2 ст. 72 этого же Закона указано, что общество не вправе принимать решение о приобретении собственных акций, если номинальная стоимость акций общества, находящихся в обращении, составит менее 90 процентов от уставного капитала общества.
Таким образом, возникает вопрос о том, распространяется ли ограничение, установленное п. 2 ст. 72 Закона об акционерных обществах, на приобретение обществом собственных акций по преимущественному праву.
2.1. Вывод из судебной практики: По вопросу о том, может ли общество приобретать по преимущественному праву более 10 процентов собственных акций, существует две позиции судов.
Позиция 1. Общество может приобретать по преимущественному праву более 10 процентов собственных акций.
ВАС РФ исходит из того, что по смыслу п. 3 ст. 7 Закона об акционерных обществах реализация обществом преимущественного права приобретения акций не подпадает под действие ст. 72 указанного Закона.
Кроме того, суд отмечает, что согласно абз. 2 п. 4 ст. 72 Закона об акционерных обществах срок, в течение которого осуществляется приобретение акций, не может быть меньше 30 дней, а цена приобретения акций определяется советом директоров ЗАО в соответствии со ст. 77 данного Закона.
Однако эти требования вступают в противоречие с положениями п. 3 ст. 7 Закона об акционерных обществах, который позволяет при использовании преимущественного права приобретения акций только согласиться с ценой, названной в извещении акционера, намеренного продать свои акции, а также допускает установление уставом ЗАО сокращенного (от 10 дней) срока осуществления преимущественного права приобретения акций.
Судебная практика:
Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 25.06.2009 N 131 "Обзор практики рассмотрения арбитражными судами споров о преимущественном праве приобретения акций закрытых акционерных обществ"
"...11. При реализации обществом предусмотренного уставом преимущественного права приобретения собственных акций положения статьи 72 Закона об акционерных обществах не применяются. Однако при этом должны соблюдаться ограничения, установленные в интересах кредиторов акционерного общества и его акционеров статьей 73 Закона об акционерных обществах..."
Позиция 2. Общество не может приобретать по преимущественному праву более 10 процентов собственных акций.
Примечание: Вторая позиция была высказана до издания информационного письма Президиума ВАС РФ от 25.06.2009 N 131 "Обзор практики рассмотрения арбитражными судами споров о преимущественном праве приобретения акций закрытых акционерных обществ".
Суд исходит из того, что уменьшение более чем на 10 процентов номинальной стоимости находящихся в обращении акций общества является нарушением ограничения, установленного п. 2 ст. 72 Закона об акционерных обществах. При этом суд указывает, что данное ограничение применимо независимо от оснований, по которым общество приобрело собственные акции.
Судебная практика:
Постановление ФАС Уральского округа от 21.01.2008 N Ф09-11342/07-С4 по делу N А60-10515/07-С5
"...На заседании Совета директоров, оформленного протоколом от 14.01.2002 N 3, решено выкупить акции общества "Люкс", продаваемые акционером - закрытым акционерным обществом "Ишимбытсервис" (далее - общество "Ишимбытсервис"), - третьим лицам. Такое решение общества мотивировано отказом его акционеров воспользоваться предоставленным им преимущественным правом покупки предлагаемых акций.
Общество "Люкс" 12.03.2003 обратилось в РО ФКЦБ России по УрФО с уведомлением, в котором сообщило об изменении количества ценных бумаг, находящихся в обращении названного общества, в связи с погашением части акций, находившихся на балансе общества.
Письмом от 04.04.2003 N 2168-003/06 РО ФКЦБ России по УрФО известило общество "Люкс" о том, что не может внести изменения в реестр зарегистрированных и аннулированных выпусков ценных бумаг, связанные с погашением части акций, находящихся на балансе общества, поскольку в ходе приобретения акций последним были нарушены требования абз. 2 п. 2 ст. 72 Федерального закона "Об акционерных обществах".
Общество "Люкс", не соглашаясь с вынесенным предписанием, обратилось в суд с требованием о признании его недействительным.
Суд, удовлетворяя заявленные требования и признавая недействительным предписание РО ФСФР по УрФО от 07.03.2007, исходил из того, что оно направлено обществу "Люкс" за пределами установленного срока давности. Кроме того, суд пришел к выводу о том, что положения ст. 72 Федерального закона "Об акционерных обществах" к спорным отношениям не применимы, поскольку основанием приобретения акций явилось решение общества о реализации своего преимущественного права на приобретение акций в порядке ст. 7 названного Закона.
Семнадцатый арбитражный апелляционный суд решение суда отменил, в удовлетворении заявленных требований отказал. При этом суд апелляционной инстанции, оценив законность оспариваемого предписания в совокупности с письмом РО ФКЦБ России по УрФО от 04.04.2003 N 2168-003/06, пришел к выводу о вынесении регистрирующим органом предписания в пределах предоставленной ему компетенции в соответствии с нормами Федерального закона "Об акционерных обществах".
Такие выводы Семнадцатого арбитражного апелляционного суда правомерны и соответствуют установленным обстоятельствам.
В силу п. 2 ст. 72 Федерального закона "Об акционерных обществах" общество, если это предусмотрено его уставом, вправе приобретать размещенные им акции по решению общего собрания акционеров или по решению совета директоров (наблюдательного совета) общества, если в соответствии с уставом общества совету директоров (наблюдательному совету) общества принадлежит право принятия такого решения.
Общество не вправе принимать решение о приобретении обществом акций, если номинальная стоимость акций общества, находящихся в обращении, составит менее 90% от уставного капитала общества.
Вопреки приведенной норме права Совет директоров общества "Люкс" 14.01.2002 принял решение о приобретении 506 обыкновенных именных бездокументарных акций номинальной стоимостью 40 руб. Такое решение привело к сокращению номинальной стоимости акций общества, находящихся в обращении, более чем на 40%.
При таких обстоятельствах регистрирующий орган обоснованно указал на нарушение обществом "Люкс" требований абз. 2 п. 2 ст. 72 Федерального закона "Об акционерных обществах"..."
3. Последствия нарушения ограничений на приобретение обществом собственных акций
Основные применимые нормы:
- ст. ст. 72, 73 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - Закон об акционерных обществах).
Согласно ст. 72 Закона об акционерных обществах общество может приобретать собственные акции.
Вместе с тем положения ст. ст. 72, 73 указанного Закона, регулирующие порядок приобретения обществом собственных акций, устанавливают ряд ограничений. Однако на практике общество зачастую заключает сделки с акционерами по приобретению собственных акций без учета ограничений и обязательных требований, установленных данными нормами.
3.1. Вывод из судебной практики: Сделка по приобретению обществом собственных акций, заключенная в нарушение требований ст. 73 Закона об акционерных обществах ("Ограничения на приобретение обществом размещенных акций"), является ничтожной.
Судебная практика:
Определение ВАС РФ от 09.06.2010 N ВАС-3364/10 по делу N А56-40149/2008
"...Общество "Русский Стандарт Водка" обратилось в Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области с иском к компании "Astromex Limited" и обществу "ЛИВИЗ" о признании недействительным договора купли-продажи акций от 04.10.2007, заключенного между компанией "Astromex Limited" и обществом "ЛИВИЗ".
Между компанией "Astromex Limited" (продавцом) и обществом "ЛИВИЗ" (покупателем) заключен договор от 04.10.2007 купли-продажи 5 035 959 акций общества "ЛИВИЗ" стоимостью 83 175 170 рублей (далее - договор).
Впоследствии компания "Astromex Limited" и общество "ЛИВИЗ" 28.01.2008 заключили соглашение о новации долгового обязательства по договору в обязательство по оплате векселя, выданного обществом "ЛИВИЗ" на сумму 83 175 170 рублей.
Определением Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 19.02.2008 на основании заявления общества "ЛИВИЗ" в отношении него возбуждено дело о банкротстве и введена процедура наблюдения.
Неисполнение обществом "ЛИВИЗ" обязанности по оплате вексельного долга послужило основанием для обращения компании "Astromex Limited" в арбитражный суд с заявлением о включении ее требования в реестр требований кредиторов общества "ЛИВИЗ".
Общество "Русский Стандарт Водка", являющееся конкурсным кредитором общества "ЛИВИЗ", считая договор недействительным, совершенным с нарушением пункта 1 статьи 73 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - Закон об акционерных обществах), обратилось в арбитражный суд с настоящим иском.
Рассматривая дело, суды исходили из недоказанности истцом наличия у общества "ЛИВИЗ" признаков банкротства на момент заключения договора.
По мнению судов, имеющаяся кредиторская задолженность не свидетельствует о наличии признаков банкротства акционерного общества. Одним из обязательных признаков банкротства юридического лица является установленность требования кредитора, т.е. подтверждение его вступившим в законную силу решением суда либо решением уполномоченного органа об обращении взыскания на имущество должника.
Суды, оценив представленные доказательства, пришли к выводу, что на момент заключения договора имущественные требования к обществу "ЛИВИЗ" не подтверждены надлежащими документами, поэтому оснований считать общество "ЛИВИЗ" обладающим признаками банкротства юридического лица не имеется.
В связи с этим суды посчитали требования истца необоснованными и отказали в удовлетворении иска.
Между тем, как указывает общество "Русский Стандарт Водка", суды не учли следующего.
Согласно статье 3 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" единственным признаком банкротства юридического лица является его неспособность удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей, если соответствующие обязательства и (или) обязанность не исполнены им в течение трех месяцев с даты, когда они должны были быть исполнены.
Соответственно, в силу пункта 1 статьи 73 Закона об акционерных обществах акционерное общество не имеет права приобретать собственные акции, если у него есть хотя бы одно обязательство, не исполненное в течение трех месяцев.
На момент приобретения своих акций по договору общество "ЛИВИЗ" отвечало названному признаку банкротства юридического лица, что подтверждается следующим.
Решением Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 04.09.2007 по делу N А56-14412/2007 с общества "ЛИВИЗ" в пользу общества "Русский Стандарт Водка" взыскано 115 331 110 рублей 73 копейки задолженности по договору поставки упаковочных материалов и ингредиентов от 12.11.2004 N 11-12/3-2004.
Постановлением Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 27.12.2007 указанное решение суда первой инстанции изменено: с общества "ЛИВИЗ" в пользу общества "Русский Стандарт Водка" взыскано 111 857 026 рублей 13 копеек долга.
Согласно требованию об уплате налога, сбора, пени, штрафа N 336 по состоянию на 10.10.2007 за обществом "ЛИВИЗ" числится общая задолженность в сумме 237 084 690 рублей 94 копейки, в т.ч. по налогам (сборам) 233 188 714 рублей 34 копейки.
Установленность требования кредитора, как считает заявитель, учитывается при возбуждении дела о банкротстве и не подлежит выяснению при рассмотрении спора об оспаривании сделки, совершенной с нарушением пункта 1 статьи 73 Закона об акционерных обществах.
Иное позволит акционерам общества, находящегося в преддверии банкротства, получить преимущественное удовлетворение своих требований по отношению к кредиторам этого общества, в то время как имущественные права акционеров могут быть реализованы после завершения расчетов с кредиторами..."
3.2. Вывод из судебной практики: Сделка по приобретению обществом собственных акций, заключенная без решения уполномоченного уставом органа управления общества, может быть признана недействительной.
Судебная практика:
Постановление ФАС Северо-Западного округа от 03.03.2009 по делу N А21-267/2007
"...При рассмотрении дела суд первой инстанции установил, что договор купли-продажи ценных бумаг от 07.11.2006 заключен с нарушением требований статьи 72 Закона об АО и пункта 8.3.6 Устава Общества.
В силу пункта 2 статьи 72 названного Закона общество, если это предусмотрено его уставом, вправе приобретать размещенные им акции по решению общего собрания акционеров или по решению совета директоров (наблюдательного совета) общества, если в соответствии с уставом общества совету директоров (наблюдательному совету) общества принадлежит право принятия такого решения.
Из приведенной нормы видно, что она не носит императивного характера и отсылает к уставу акционерного общества как в части права общества на приобретение акций, так и в части определения органа, который принимает решение об этом.
В связи с этим вывод апелляционного суда о том, что статьей 72 Закона об АО установлено безусловное ограничение для органа юридического лица на совершение сделки по приобретению акций, а уставом может быть определен только орган, согласие которого необходимо получить, является ошибочным.
Уставом Общества предусмотрено его право приобретать часть акций в целях сокращения их общего количества. Уменьшение уставного капитала общества путем приобретения обществом части акций относится к исключительной компетенции общего собрания акционеров (пункт 8.3.6 Устава).
Как видно из материалов дела и установлено судом, договор от 07.11.2006 подписан генеральным директором Общества Мусарским В.М. на основании решения Наблюдательного совета Общества, а решение общего собрания о заключении спорной сделки в соответствии с компетенцией, определенной уставом Общества, не принималось.
Как правильно указал суд первой инстанции, нарушение генеральным директором Общества положений Устава может повлечь признание данной сделки недействительной применительно к статье 174 ГК РФ..."
3.3. Вывод из судебной практики: Приобретение обществом более 10 процентов собственных акций влечет недействительность сделки по приобретению.
Суды исходят из того, что согласно п. 2 ст. 72 Закона об акционерных обществах общество не может приобретать более 10 процентов собственных акций, следовательно, такая сделка признается недействительной. При этом не имеет правового значения, на основании какой именно сделки общество приобрело акции.
Судебная практика:
Постановление ФАС Северо-Западного округа от 18.05.2006 по делу N А66-5658-03
"...Как следует из материалов дела, 25.11.2002 между акционером Общества Бобровским В.Н. (даритель), являющимся генеральным директором Общества, и Обществом (одаряемый) подписан договор, в соответствии с которым даритель обязуется безвозмездно передать в собственность одаряемому акции Общества в количестве 12529 штук.
Полагая, что договор от 25.11.2002 совершен с нарушением норм Закона об АО, является ничтожным и не влечет никаких правовых последствий, за исключением тех, которые связаны с его недействительностью, Бобровский В.Н. обратился в арбитражный суд с настоящим иском (с учетом последующих уточнений).
Общество полагает, что положения, установленные статьей 72 Закона об АО, не подлежат в данном случае применению, поскольку данная норма права регулирует порядок только возмездного приобретения акционерным обществом размещенных им акций. По утверждению подателя жалобы, Закон об АО и Гражданский кодекс Российской Федерации (далее - ГК РФ) не устанавливают каких-либо запретов или ограничений для принятия акционерным обществом в дар размещенных им акций.
В соответствии с пунктом 1 статьи 572 ГК РФ по договору дарения одна сторона (даритель) безвозмездно передает или обязуется передать другой стороне (одаряемому) вещь в собственность либо имущественное право (требование) к себе или к третьему лицу либо освобождает или обязуется освободить ее от имущественной обязанности перед собой или перед третьим лицом.
Согласно пункту 2 статьи 2 ГК РФ гражданские права могут быть ограничены на основании федерального закона и только в той мере, в какой это необходимо в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства.
Ограничения права акционерного общества на безвозмездное приобретение размещенных им акций действительно установлены статьей 72 Закона об АО.
В соответствии с пунктом 2 статьи 72 Закона об АО общество, если это предусмотрено его уставом, вправе приобретать размещенные им акции по решению общего собрания акционеров или по решению совета директоров (наблюдательного совета) общества, если в соответствии с уставом общества совету директоров (наблюдательному совету) общества принадлежит право принятия такого решения. Общество не вправе принимать решение о приобретении размещенных им акций, если номинальная стоимость акций общества, находящихся в обращении, составит менее 90 процентов от уставного капитала общества.
Как видно из материалов дела, размер уставного капитала Общества на момент совершения спорной сделки составлял 24951 руб. и был разделен на акции в количестве 24951 штуки номинальной стоимостью 1 руб. каждая, с номером государственного регистрационного выпуска 36-1п-444 (том 1, листы дела 75 - 82).
Суд правильно установил, что номинальная стоимость акций, полученных Обществом по договору от 25.11.2002, составляет 12529 руб., что превышает 10% от уставного капитала Общества.
Между тем суд первой инстанции не учел, что спорный договор противоречит нормам Закона об АО лишь в части дарения Обществу акций, номинальная стоимость которых превышает 10% от его уставного капитала.
Таким образом, договор от 25.11.2002 является в силу статьи 168 ГК РФ недействительной (ничтожной) сделкой лишь в части..."
Аналогичная судебная практика:
Уральский округ
Постановление ФАС Уральского округа от 02.04.2008 N Ф09-819/07-С4 по делу N А47-5719/2006-07ГК
"...Кроме того, данный договор нарушает положения п. 2 ст. 72 Федерального закона "Об акционерных обществах", согласно которому общество не вправе принимать решение о приобретении обществом акций, если номинальная стоимость акций общества, находящихся в обращении, составит менее 90% от уставного капитала общества. Такая сделка также является ничтожной..."
3.4. Вывод из судебной практики: Сделка по приобретению обществом собственных акций признается недействительной, если возможность приобретения не предусмотрена уставом общества.
Суд исходит из того, что согласно п. 2 ст. 72 Закона об акционерных обществах общество может приобретать собственные акции, только если его уставом предусмотрена такая возможность. При отсутствии в уставе такого положения сделки по приобретению обществом собственных акций признаются недействительными (ничтожными).
Судебная практика:
Постановление ФАС Московского округа от 12.07.2006 N КГ-А41/6060-06 по делу N А41-К1-23352/05
"...Как следует из материалов дела, между ОАО "Московский коксогазовый завод" и ОАО "Геоинвест" 19.11.2004 и 24.11.2004 заключены договоры купли-продажи обыкновенных именных акций ОАО "Московский коксогазовый завод", акционер которого, полагая, что данные договоры являются ничтожной сделкой, обратился с настоящим иском в арбитражный суд.
Право на выкуп обществом размещенных им акций возникает у него при наличии обстоятельств, указанных в статье 72 Федерального закона "Об акционерных обществах", перечень которых является исчерпывающим. Также общество вправе приобретать размещенные им акции, если это предусмотрено уставом общества, по решению общего собрания акционеров или по решению совета директоров общества, если в соответствии с уставом общества совету директоров общества принадлежит право принятия такого решения.
Из материалов дела усматривается, что уставом ОАО "Московский коксогазовый завод" не предусмотрена возможность выкупа Обществом размещенных им акций. Кроме того, заседание совета директоров или собрание акционеров Общества по данному вопросу не созывались и не проводились.
В связи с изложенным вывод суда о несоответствии спорных договоров требованиям Федерального закона "Об акционерных обществах" и признание их в этой связи ничтожными сделками является законным и обоснованным..."
II. Оплата приобретенных обществом собственных акций
1. Форма оплаты по сделке приобретения обществом собственных акций
Основные применимые нормы:
Пунктом 4 ст. 72 Закона об акционерных обществах установлено, что при приобретении обществом собственных акций их оплата осуществляется в денежной форме, если иная форма оплаты не предусмотрена уставом общества.
1.1. Вывод из судебной практики: Сделка по приобретению обществом собственных акций признается недействительной, если оплата акций осуществлялась не в денежной форме, а в уставе отсутствуют положения, предусматривающие возможность такой оплаты.
Судебная практика:
Постановление ФАС Поволжского округа от 14.02.2008 по делу N А12-4991/06-С44
"...Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, на основании решения Совета директоров ОАО "Оргтехстрой" от 21.12.1998 5.01.1999 между ОАО "Оргтехстрой" и Изгаршевым Б.Т. заключен договор мены, в соответствии с условиями которого ОАО "Оргтехстрой" передает в собственность Изгаршева Б.Т. недвижимость (помещения 1 и 4 этажей общей площадью 990,7 кв. м, расположенные по адресу: город Волгоград, проспект Ленина, дом 100), а Изгаршев Б.Т. принимает ее, а в качестве обмена за нее предоставляет в собственность ОАО "Оргтехстрой" обыкновенные акции ОАО "Оргтехстрой" в количестве 3498 штук, номинальной стоимостью 10 рублей каждая. Объекты мены признаются сторонами равноценными.
Судом установлено, что Советом директоров ОАО "Оргтехстрой" (протокол N 19 от 21.12.1998) принято решение о приобретении акций, принадлежащих лишь одному лицу. При этом не определена цена приобретения, поскольку рыночная оценка акций с привлечением независимого оценщика не проводилась. Не определена форма и срок, в течение которого осуществляется приобретение акций. Не выполнено требование об оплате акций денежными средствами и нарушены права иных акционеров, не извещенных о принятом решении о приобретении пакета акций.
Согласно ст. 9 устава ОАО "Оргтехстрой" общество вправе приобретать размещенные им акции для работников общества по решению совета директоров общества. Выкуп акций осуществляется по их рыночной стоимости, определяемой независимым оценщиком.
Уставом общества не установлена оплата акций иным образом, а поэтому в соответствии с п. 4 ст. 72 Федерального закона "Об акционерных обществах" оплата акций при их приобретении должна осуществляться деньгами.
Суд кассационной инстанции находит выводы суда первой инстанции не противоречащими положениям ст. 166, 167 Гражданского кодекса Российской Федерации и п. 32 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 1 июля 1996 г. N 6/8 "О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации", ст. 72 ФЗ "Об акционерных обществах".
Установив ничтожность указанной сделки, суд правомерно пришел к выводу об отказе в иске, т.к. ничтожная сделка не порождает юридических последствий..."
III. Продажа обществом ранее приобретенных собственных акций
1. Последствия продажи обществом ранее приобретенных собственных акций с нарушением годичного срока для их реализации
Основные применимые нормы:
- ст. 72 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - Закон об акционерных обществах).
Согласно п. 3 ст. 72 Закона об акционерных обществах акции, приобретенные обществом в соответствии с п. 2 ст. 72 указанного Закона, не предоставляют права голоса, не учитываются при подсчете голосов, по ним не начисляются дивиденды. Такие акции должны быть реализованы по цене не ниже их рыночной стоимости не позднее одного года с даты их приобретения. В противном случае общее собрание акционеров должно принять решение об уменьшении уставного капитала общества путем погашения указанных акций.
Вместе с тем встречаются случаи оспаривания сделок по продаже ранее приобретенных обществом акций на основании того, что продажа акций осуществлена с нарушением годичного срока.
1.1. Вывод из судебной практики: Продажа обществом ранее приобретенных собственных акций с нарушением установленного ст. 72 Закона об акционерных обществах ("Приобретение обществом размещенных акций") годичного срока для их реализации не влечет недействительности таких сделок.
Суд исходит из того, что нарушение годичного срока для реализации ранее приобретенных обществом собственных акций не влечет недействительности сделок по продаже обществом данных акций, так как п. 3 ст. 72 Закона об акционерных обществах установлены иные правовые последствия такого нарушения.
Судебная практика:
Постановление ФАС Центрального округа от 03.10.2006 по делу N А68-35/ГП-16-04
"...Разрешая спор, суд области удовлетворил исковые требования и признал договоры купли-продажи от 26.12.2003, заключенные ЗАО "Заря" с Ивановой В.И., Сухаревой О.Н., Воробьевым А.А. и Лопатиным В.Н., недействительными на основании ст. 168 Гражданского кодекса РФ в силу противоречия ст. 72 Федерального закона "Об акционерных обществах".
Судебная коллегия считает данный вывод необоснованным, основанным на неправильном толковании положений ст. 72 Федерального закона "Об акционерных обществах". Нарушение требований ст. 72 Федерального закона "Об акционерных обществах" о сроках реализации приобретенных акций не влечет недействительность сделок по продаже (реализации) этих акций, поскольку п. 3 указанной статьи предусмотрены иные последствия данного нарушения..."
Акции у акционеров могут быть приобретены или выкуплены. При приобретении общество покупает акции у акционеров по их рыночной стоимости при достижении между сторонами такой сделки согласия. Рыночной ценой следует считать такую цену, по которой продавец, имеющий полную информацию о стоимости имущества и не обязанный его продавать, был бы согласен его продать, при этом покупатель, имеющий полную информацию о стоимости имущества и не обязанный его покупать, был бы согласен его приобрести. Если акции котируются на фондовой бирже и цена покупки, цена спроса или цена предложения публикуется в периодической печати, то рыночной ценой следует признать соответст-вующую публикуемую цену. Для определения рыночной цены стоит при-нимать во внимание размер чистых активов общества, приходящихся на одну акцию.
Общество вправе приобретать акции у акционеров в следующих случа-ях:
1) в целях уменьшения уставного капитала (при этом приобретенные ак-ции погашаются);
2) в иных целях (например, для продажи инвестору) в пределах 10% от уставного капитала общества, которые должны быть или реализованы в течение года с момента их приобретения или погашены (при этом номи-нальная стоимость акций, находящихся в обращении не должна быть менее 90% от уставного капитала). Необходимо отметить, что закон не содержит иных ограничений на приобретение акций у акционеров, поэтому фор-мально ничто не мешает обществу в течение года несколько раз выкупать у своих акционеров по 10% акций.
Если уставом не предусмотрено иное, то приобретение акций осущест-вляется по решению совета директоров, который не может принять тако-го решения в случае, если в результате приобретения уставный капитал общества станет меньше минимального установленного законом размера. Каждый акционер вправе требовать приобретения его акций обществом, если такое решение было принято. Если число акций, принадлежащих желающим их продать, превышает количество акций, которые могут быть приобретены, то акции приобретаются пропорционально заявлен-ным требованиям. Общество, принявшее решение о приобретении акций, должно письменно уведомить об этом своих акционеров не позднее, чем за 30 дней до начала приобретения с указанием существенных условий приобретения.
Общество не может принимать решение о приобретении акций в сле-дующих случаях:
* до полной оплаты уставного капитала;
* если на момент приобретения общество отвечает признакам несо-стоятельности или таковые появятся у общества в результате приоб-ретения акций;
* если на момент приобретения акций стоимость чистых активов об-щества меньше его уставного капитала, резервного фонда и превы-шения над номинальной стоимостью определенной уставом ликвида-ционной стоимости размешенных привилегированных акций либо станет меньше их размера в результате приобретения акций;
* количество оставшихся в обороте привилегированных акций превы-сит 25% от общего числа размещенных акций общества;
* до полного выкупа всех акций, в отношении которых предъявлены требования о выкупе, речь о котором пойдет ниже.
Нормы законодательства об акционерных обществах о выкупе общест-вом акций по требованию акционера направлены на обеспечение правовой защиты интересов мелких держателей акций. Требование о выкупе акций также может быть предъявлено в ограниченном числе случаев:
* при реорганизации акционерного общества;
* при совершении крупной сделки, решение о которой принималось общим собранием акционеров;
* при внесении изменений и дополнений в устав общества или утвер-ждении устава в новой редакции, ограничивающей права акционе-ров - владельцев различных категорий акций при принятии решения о размещении посредством закрытой подписки акций и ценных бу-маг, конвертируемых в акции, кроме случаев размещения упомяну-тых ценных бумаг по закрытой подписке только среди акционеров, если они имеют возможность приобрести размещаемые акции и цен-ные бумаги, конвертируемые в акции, пропорционально количеству принадлежащих им акций".
Для возникновения субъективного права требовать выкупа обществом принадлежащих акционеру акций необходимо также, чтобы такой акцио-нер голосовал против перечисленных выше решений общего собрания или вообще не принимал участия в голосовании. Акционерное общество обя-зано создать условия для реализации акционерами своего права. На осно-вании данных реестра владельцев ценных бумаг составляется список ак-ционеров, имеющих право требовать выкупа принадлежащих им акций. Указанный список составляется на день составления списка акционеров, имеющих право на участие в общем собрании, повестка дня которого включает вопросы, голосование по которым может повлечь возникнове-ние права требовать выкупа акций. Если акционер не имел права участия в общем собрании (он стал владельцем акций после составления списка лиц, имеющих право на участие в общем собрании), то общество обязано в семидневный срок с момента принятия общим собранием решения, по-влекшего возникновение права требовать выкупа акций, письменно известить такого акционера о возникшем у последнего праве с указанием цены выкупа. Цена выкупа представляет собой рыночную цену акций без учета ее изменений в результате принятия решений, повлекших возникновение права требовать выкупа акций (п. 3 ст. 75 Закона РФ "Об акционерных обществах). В вопросе о цене выкупа, однако, нет полной ясности: п. 5 ст. 76 Закона РФ "Об акционерных обществах" говорит о другой цене выкупа, а именно, об указанной в сообщении о проведении общего соб-рания акционеров. Представляется логичным выходом из такой неопре-деленной ситуации дополнение закона положением о включении в сообщение о проведении общего собрания акционеров именно рыночной цены акции.
Письменное требование акционеров о выкупе акций с указанием места жительства акционера и количества акций, выкупа которых он требует, направляется обществу в срок не позднее 45 дней с момента принятия об-щим собранием акционеров решения, повлекшего возникновение права требовать выкупа. По истечении указанного срока общество обязано в 30-дневный срок выкупить акции у акционеров, заявивших соответствующие требования. Общая сумма средств, направляемых обществом на выкуп, не должна превышать 10% стоимости чистых активов общества. Если общая стоимость акций, в отношении которых заявлено требование о выкупе, превышает установленный предел, то акции выкупаются пропорционально заявленным требованиям. Выкупленные при реорганизации акции погаша-ются. в остальных случаях - общество обязано реализовать выкупленные акции в течение года или уменьшить уставный капитал путем их погаше-ния.
Нормы статей 75. 76 Закона РФ "Об акционерных обществах" не содер-жат ограничений на выкуп акций, которые установлены законом для их приобретения. Между тем, может иметь место ситуация, когда в результате выкупа акций у общества появятся признаки несостоятельности. С одной стороны указанные нормы защищают интересы мелких акционеров, а с другой стороны их бездумное применение может привести к экономиче-ской "смерти" общества. Приобретая акции, покупатель действует на свой страх и риск, он может потерять все или часть своих вложений в результате банкротства, резкого падения курсовой стоимости акции и т.п., именно поэтому автор предлагает применять к отношениям, регулирующим выкуп акционерным обществом своих акций, нормы п. 1 и п. 2 статьи 73 Закона РФ "Об акционерных обществах", устанавливающих запрет на выкуп при наличии определенных (перечисленных выше) условий. Такое решение представляется справедливым, т.к. незачем поощрять экономический ин-фантилизм акционеров.
Выводы
1) Акционерное общество является идеальным субъектом, не состоящим из материальных частей, и существует в правосознании. Соответственно, акционеры, члены совета директоров (наблюдательного совета), лицо (лица), выполняющее функции исполнительного органа, члены счетной комиссии, члены ревизионной комиссии (ревизор) не являются частями акционерного общества как субъекта права и находятся с ним в гражданско-правовых отношениях. Данные отношения образуют организационно-правовую форму акционерного общества как правового явления. Посредством реализации содержания указанных отношений акционерное общество выступает в гражданском обороте.
2) Договор учредителей о создании акционерного общества - смешанный, сочетающий в себе элементы договора о совместной деятельности и договора по возмездному приобретению акций учредителями в собственность (договора купли-продажи или мены). В части обязанностей учредителей оплатить распределенные в их пользу акции данный договор является договором в пользу третьего лица -акционерного общества.
3) Устав акционерного общества имеет сложную правовую природу и относится к числу юридических актов особого рода (учредительных актов). Устав лежит в основании возникновения акционерного общества и определяет его дальнейшее существование. Кроме того, устав обладает качествами односторонней сделки акционерного общества.
4) Акционерное правоотношение (правоотношение по акции) - это относительное имущественное гражданское правоотношение между акционером 6
(кредитор) и акционерным обществом (должник), в котором акционеру принадлежат только права, а обществу - только обязанности. Следует различать полное акционерное правоотношение и неполное акционерное правоотношение. В полном акционерном отношении акционеру принадлежит весь объем правомочий, предусмотренный законодательством и решением о выпуске ценных бумаг. В неполном акционерном отношении у приобретателя акций появляется ограниченный набор прав, возникающих ранее, чем будет закончена эмиссия акций.
5) Эмиссия акций - это совокупность действий, совершаемых акционерным обществом - эмитентом, уполномоченными административными органами и приобретателями акций, а в предусмотренных законом случаях и иными указанными в законе лицами, в установленных законом форме и последовательности, необходимых и достаточных для возникновения полных акционерных правоотношений.
6) Общее собрание акционеров и совет директоров (наблюдательный совет) акционерного общества являются как волеобразующими, так и волеизъявляющими органами акционерного общества. Их решения, направленные на возникновение, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей, являются гражданско-правовыми сделками.
7) Лицо, выполняющее функции исполнительного органа акционерного общества, является представителем акционерного общества (представитель в широком смысле) и наделяется полномочиями действовать от имени и в интересах общества.
8) На основании анализа понятия крупной сделки, содержащегося в статье 78 ФЗ «Об акционерных обществах», сделан вывод о том, что отграничение крупных сделок от иных сделок общества должно производиться без критерия «обычная хозяйственная деятельность», а в закон должны быть внесены соответствующие изменения.
Для чего нужны собственные акции? При приобретении таких бумаг вы вкладываете свои деньги с учетом получения в будущем дохода. Вам будут выплачиваться проценты за покупку соответствующих ценностей организацией, которая выставила их на продажу. В свою очередь, организации могут производить выкуп своих ценных бумаг с целью увеличения их стоимости.
Что такое собственные акции
Сначала следует разобраться с термином. Акция - это документ, отражающий долю владения компанией, который закрепляет права ее владельца на получение дохода акционерного общества в виде дивидендов.
Собственные акции, которые выкуплены у акционеров, - это выпущенные самой организацией ценные бумаги и впоследствии выкупленные ею же. В основном выкуп акций происходит на бирже. Также следует сказать, что акции могут быть привилегированными и обыкновенными.
Виды акций
Существуют обыкновенные и привилегированные акции, документарные и бездокументарные, именные и на предъявителя. Обыкновенные акции своему обладателю дают право голоса на собраниях и доход от результатов работы организации. Привилегированные же ценные бумаги не дают своему обладателю права голоса, но при этом гарантируют выплату денег, так как расчет по долгам начинают с привилегированных акций.
Документарные акции - это акции, которые выпускаются на бумаге, но их популярность в наше время падает. Сейчас пользуются в основном бездокументарной формой. В именных ценных бумагах записаны все данные собственника, и он не может продать такую акцию без оповещения акционерного общества. В предъявительских акциях имя владельца не указывается, а права собственности принадлежат владельцу сертификата.
Особенности собственных акций, выкупленных у акционеров
У держателей таких акций отсутствует право голоса, по ним не происходит выплата дивидендов, также они не учитываются в момент подсчета голосов. Срок использования собственных акций должен быть не меньше одного года, в ином случае общество будет вынуждено снизить свой уставный капитал с помощью погашения своих ценных бумаг.
Практически в любой стране обратная покупка собственных акций является довольно нередким явлением. К причинам можно отнести рост суммы дохода, вынужденность обеспечения лучших условий на бирже для собственных ценных инструментов и т. д. Также мы можем определить, какое количество акций организация может выкупить. Для этого сумму чистых активов умножаем на 10 %, делим на 100 % и на выкупную стоимость одной доли.
Федеральный закон № 208
В Федеральном законе № 208 "Об акционерных обществах" говорится, что акционерное общество может покупать выставленные им акции способом приобретения части таких долей с целью уменьшения их количества при вынесении такого вердикта общим собранием. Но должно соблюдаться одно требование: первоначальная цена акций не должна быть ниже минимального значения уставного капитала организации. Собственные акции, выкупленные у акционеров с целью последующей продажи или аннулирования, не относятся к финансовым вложениям.
Собственные доли в бухгалтерском учете
Отражаются собственные акции, выкупленные у акционеров, на счете 81 "Собственные акции". Этот счет является активным, и на нем учитывается информация об имеющихся акциях, выкупленных организацией у акционеров. По дебету учитывают затраты по их выкупу у акционеров, а по кредиту отражают их аннулирование. Дебетовое сальдо показывает, сколько акций имеет общество на конец отчетного периода. Если были выкуплены собственные акции у акционеров, проводка будет следующей: дебет 81 и кредит счета денежных значений на сумму фактических затрат.
Если же они аннулированы, то делается проводка: дебет 80, кредит 81. Возникшую разницу между расходами на приобретение ценных бумаг и их номинальной стоимостью относят на счет 91 "Прочие доходы и расходы". Регистром синтетического учета личных акций является журнал-ордер № 12. Выкуп такой ценной бумаги происходит по стоимости, определенной советом директоров, но при этом она не должна быть ниже рыночной цены, которую должен определить независимый оценщик. Выкупить ценную бумагу акционерное общество должно не позднее тридцати дней по истечении срока требования о выкупе акции.
По мнению МСФО, собственные долевые инструменты не считаются финансовыми активами и должны минусоваться из капитала общества. Согласно применению инструкции плана счетов, личные доли, выкупленные у участников, должны учитываться в сумме произведенных расходов на их приобретение. Согласно этой же инструкции, если сумма продажи наших акций оказалась выше затрат на их приобретение, то эту разницу записываем в добавочный капитал как эмиссионный доход. В бухгалтерском балансе собственные доли отражаются по строке 1320. Все полученные прибыли или убытки от операций с собственными долями мы должны отражать на счетах учета капитала предприятия.
Собственные акции в балансе
Как мы знаем, организация может направить на выкуп собственных долей не более 10 % от стоимости своих чистых активов. Собственные доли не являются для акционерного общества активами, так как от них не будет увеличения экономической выгоды, а только будет происходить уменьшение капитала.
В бухгалтерском балансе собственные акции, выкупленные у акционеров, отражаются в третьем разделе, который называется "Капитал и резервы" по строке 1320, но в круглых скобках, потому что он приводит к уменьшению капитала организации. Далее есть два варианта дальнейшего существования активов: либо их перепродажа, либо аннулирование. Аннулируем мы следующей проводкой: дебет 80, кредит 81. В случае их продажи мы можем увеличить стоимость активов и поэтому делаем такую проводку: дебет 51, кредит 81. Грамотный специалист должен уметь определять доли, находящиеся в собственности организации, и правильно отражать их на соответствующих счетах при осуществлении операций.
Способы выкупа
Первый способ - когда на открытых аукционах на фондовой бирже организация покупает свои ранее проданные доли по установленной цене, пока не будет куплено необходимое их количество. Минусом для покупателя является то, что продавец может увеличить первоначальную цену акции. Второй способ - это покупка через опцион. Опцион представляет собой контракт, согласно которому вы можете приобрести актив. Эмитент посылает вам предложение заключить сделку с указанной ценой актива. Вы можете согласиться или отказаться от заключения такого рода сделки. Опцион также может быть открытым.
В этом случае покупатель должен сам оставить заявку на приобретение такого актива, так как он будет на рынке в свободном доступе. Второй способ больше привлекает инвесторов. Участие на фондовых биржах поможет вам неплохо подзаработать, если вы разбираетесь в экономике, в курсе последних и будущих новостей о состоянии экономики и крутитесь в соответствующих кругах. Если организация собирается заново приобретать свои же ценные бумаги, то это свидетельствует о ее устойчивом финансовом положении или же о том, что она считает, что ее акции слишком подешевели. Благодаря этой операции организация поддерживает цену долевых инструментов в кризисные времена, тем самым гарантируя безопасность ваших вложений на долгосрочную перспективу.
Манипуляции с ценами
Но существует и недобросовестная сторона вопроса. То есть эмитенты собственных бумаг могут целенаправленно манипулировать ценами. Из-за процедуры обратного выкупа специалисты будут вынуждены зафиксировать увеличение стоимости акций и, соответственно, самой организации. Чтобы не попасться в эту ловушку, надо изучить рыночную среду, в которой произошла такая операция. Если вы заметили, что приобретение произошло в момент высшей цены, которая только была в истории, то можно говорить о манипуляции ценами.
