Субъекты трансграничных инвестиционных правоотношений. Субъекты инвестиционных правоотношений

1. Понятие и содержание статута субъекта трансграничного правоотношения

Субъектами международного частного права являются три основные группы лиц: физические лица, юридические лица и государства. Часто в международном частном праве этих субъектов именуют общим термином «иностранные лица».

Под иностранными лицами понимаются:

иностранные физические лица (иностранные граждане, лица без гражданства, лица с двойным гражданством, беженцы);

иностранные и международные юридические лица;

иностранные государства Кирилова Н.А. Международное частное право: учебно-методический комплекс для дистанционного обучения - 2-е изд., перераб. и доп. - Новосибирск: СибАГС, 2006 .

Иностранные лица в любом государстве наделяются правовым статусом, основанном на правовом режиме, предоставляемом иностранцам в этом государстве. Совокупность прав и обязанностей иностранных лиц, закрепленная в национальном праве, называется правовым режимом иностранных лиц в этом государстве. В настоящее время существенное влияние на установление правового режима иностранцев оказывают нормы международного права.

Со времен Древнего Рима и вплоть до середины XX в. государства достаточно произвольно устанавливали статус иностранных лиц, дискриминируя последних по сравнению с собственными гражданами. Так, в юридической литературе неоднократно отмечалась особая националистическая направленность статей 14 и 15 французского Гражданского кодекса 1804 г., предусматривающих, что французские суды предоставляют защиту гражданам Франции, и закрепляющих неподсудность французским судам споров с участием иностранных лиц.

В Великобритании действовали «Правила о привилегиях граждан тех государств, которые составляли содружество наций», ограничивающие доступ к правосудию для лиц из «третьих стран».

В международном праве наиболее значимой нормой, определяющей статус иностранных лиц, является норма о недопустимости дискриминации иностранцев. В силу принципа недискриминации каждое государство вправе требовать от других государств создания для его граждан и юридических лиц в частном обороте тех условий, какими пользуются лица из всех других государств, т. е. общих и одинаковых для всех иностранных лиц. Данный подход находит свое отражение в таких международных документах, как Всеобщая декларация прав человека, Международный пакт об экономических, социальных и культурных правах, Международный пакт о гражданских и политических правах и Факультативные протоколы к этому пакту, Европейская конвенция о защите прав человека и основных свобод, Конвенция стран СНГ о правах и основных свободах человека. Таким образом, основным началом международного права при определении статуса иностранцев является принцип недискриминации. Но в то же время международные нормы не определяют конкретного содержания правового режима иностранных лиц. Уточнение правового режима иностранцев происходит за счет национального законодательства Богуславский М.М. Международное частное право: учебник - 4-е изд., перераб. и доп. - М.: Юристъ, 2003 .

На основе принципа недискриминации не допускается произвольное ограничение основных прав и свобод иностранных граждан. Исходя из этого, многие государства включили в свои основные законы формулировку о том, что при определении общего правового статуса иностранных граждан им предоставляется национальный режим. Теоретически это означает, что иностранным лицам предоставляются те же права и обязанности, что и собственным гражданам и юридическим лицам.

Согласно Конституции РФ иностранные граждане и лица без гражданства пользуются в Российской Федерации правами и несут обязанности наравне с гражданами России (ч. 3 ст. 62). Иными словами, в России национальный режим является основным при определении статуса иностранных лиц. Изъятия из этого режима могут быть сделаны федеральным законом. Например, статья 4 Закона «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации» предусматривает, что изъятия ограничительного характера для иностранных инвесторов могут быть установлены федеральными законами.

Таким образом, при определении правового статуса иностранных лиц используются два основных режима -- наибольшего благоприятствования и национальный.

трансграничный право юридический иностранный

2. Юридические лица в международном частном праве

2.1 Понятие стату са юридического лица

Юридические лица создаются на территории определенного государства. Однако их деятельность не ограничивается территорией этого государства и может осуществляться на территории других стран. При осуществлении такой деятельности возникают вопросы: во-первых, о признании правосубъектности иностранного юридического лица и, во-вторых, о допуске его к осуществлению хозяйственной деятельности на территории данного государства.

Правосубъектность юридических лиц устанавливается как нормами международных договоров, так и нормами национального права. В международных договорах Российской Федерации определяется государство, с которым связано соответствующее юридическое лицо, и взаимное признание правосубъектности последнего. В свою очередь, в национальном законодательстве дается определение иностранных юридических лиц и формируется их правовой режим на территории данного государства.

Юридические лица являются основными субъектами международной торговой жизни.

Иностранные или международные юридические лица условно можно разделить на несколько групп.

В первую из них входят национальные общества, тресты, компании, имеющие за рубежом многочисленные филиалы, а также дочерние предприятия, т. е. юридические лица, национальные по своему капиталу, но международные по сфере деятельности. Ко второй группе относятся тресты, концерны, которые являются международными не только по сфере деятельности, но и по капиталу,-- так называемые совместные предприятия. Общим для этих двух групп является то, что и те и другие юридические лица созданы как юридические лица одного государства, в других странах они имеют многочисленные филиалы, отделения, дочерние общества (международными они называются лишь условно).

К третьей группе международных монополий относятся многочисленные картели и синдикаты, объединения производственного и научно-технического характера, которые в прямом смысле слова юридическими лицами не являются (транснациональные компании). Согласно Хартии экономических прав и обязанностей государств 1974 г., каждое государство в пределах своей юрисдикции имеет право регулировать и контролировать деятельность транснациональных корпораций Зевков В.П. Международное частное право: учебник - 2-е изд., перераб. и доп. - М.: Юристъ, 2004 .

Международными юридическими лицами современная западная доктрина признает те юридические лица, которые созданы либо непосредственно в силу международного договора (например, Международный банк реконструкции и развития -- МБРР), либо на основании внутреннего закона одного или двух государств, принятого в соответствии с международным договором (Европейское общество по финансированию закупок железнодорожного оборудования -- «Еврофирма», Банк международных расчетов -- БМР). Все остальные юридические лица имеют тесную связь с правопорядком определенного государства, которая «отыскивается» с помощью коллизионной формулы «личный закон юридического лица» («закон национальности»). Данный закон имеет три основные разновидности: закон учреждения юридического лица, закон места нахождения административного центра и закон осуществления основной деятельности -- и определяет личный статус юридического лица.

По федеральному закону «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации», иностранное юридическое лицо -- это юридическое лицо, гражданская правоспособность которого определяется в соответствии с законодательством государства, в котором оно учреждено. В настоящее время для допуска иностранных юридических лиц на территорию Российской Федерации с целью осуществления правомерной деятельности не требуется никаких специальных разрешений.

Иностранные юридические лица могут участвовать в предпринимательской деятельности на территории России в следующих формах:

участие в предприятиях, а также создание дочерних предприятий;

создание предприятий, полностью принадлежащих иностранным юридическим и физическим лицам, а также их дочерних предприятий и филиалов;

приобретение предприятий и долей участия;

создание филиалов иностранных юридических лиц;

создание представительств иностранных юридических лиц.

Как правило, иностранным юридическим лицам на территории Российской Федерации предоставляется режим наибольшего благоприятствования (в том числе равные изъятия из национального режима), установленный статьей 4 закона «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации».

Изъятия из национального режима иностранных юридических лиц, как правило, сосредоточены по трем направлениям: 1) ограничение прав иностранных юридических лиц; 2) предоставление им определенных льгот; 3) создание дополнительных условий пользования правами Зевков В.П. Международное частное право: учебник - 2-е изд., перераб. и доп. - М.: Юристъ, 2004 .

2.2 Правовые основания допуска юридических лиц на территорию иностранного государства

Преобразования в экономической жизни России обусловили расширение деятельности российских юридических лиц за рубежом. Еще в июне 1991 г. Закон РСФСР «Об инвестиционной деятельности в РСФСР» предусмотрел, что российские граждане и юридические лица вправе осуществлять инвестиционную деятельность за рубежом в соответствии с этим Законом, законодательством иностранных государств и международными соглашениями. Но предписаний Закона РСФСР 1991 г., как и некоторых принятых позднее нормативных правовых актов, уделявших внимание этой теме, оказалось недостаточно для обеспечения защиты интересов российских юридических лиц за границей и предупреждения нарушений в этой области Международное частное право (конспект лекций) - М.: «Издательство ПРИОР», 2002 .

Российские юридические лица, являющиеся коммерческими организациями, обладают общей правоспособностью, т.е. могут заниматься любой предпринимательской деятельностью и совершать любые необходимые для этого сделки, если иное не вытекает из их учредительных документов или федерального закона. Отдельными видами деятельности, перечень которых определяется федеральным законом, юридическое лицо может заниматься только на основании специального Разрешения (лицензии). Федеральный закон «Об основах государственного регулирования внешнеторговой деятельности» предусматривает: любые российские лица обладают правом осуществления внешнеторговой деятельности. Это право может быть ограничено Международными договорами РФ и федеральными законами. На Правительство РФ возложено принятие мер по созданию благоприятных Условий для доступа российских лиц на рынки других государств, Вст упление, в частности, в этих целях в двусторонние и многосторонние переговоры и заключение международных договоров.

Меры по защите интересов российских юридических лиц за рубежом принимаются дипломатическими представительствами и консульскими учреждениями Российской Федерации. Защита в государстве пребывания прав и интересов российских юридических лиц учетом законодательства государства пребывания входит в состав основных задач и функций посольства и консульского учреждения РФ.

Российские юридические лица следуют за рубежом положениям международных договоров, включая договоры о поощрении и взаимной защите капиталовложений, торгово-экономическом сотрудничестве, правовой помощи, об избежании двойного налогообложения и другие, а также положениям местного законодательства.

Рассмотрим правовое регулирование иностранных юридических лиц на примере Германии.

Для открытия негражданину Евросоюза своего предприятия в Германии необходимо для начала получить разрешение на ведение предпринимательской деятельности. Выдача таких разрешений регулируется национальным законодательством и зависит от экономического обоснования, необходимости инвестиций в конкретную отрасль экономики и регион страны, суммы инвестиций, обычно это не менее 250 000 евро, количестве создаваемых рабочих мест, от пяти и более.

Как известно, наиболее простой формой юридического оформления прямых инвестиций является открытие прямого филиала лица, физического или юридического, занимающегося предпринимательской деятельностью. Этим экономится время, расходы на юридическое оформление и предприниматель использует знакомое корпоративное законодательство. В соответствии со ст. 43 EGV, Германия в качестве надлежащих филиалов признает только те филиалы юридических лиц, которые созданы в соответствии с законодательством стран-участниц ЕС или филиалы юридических лиц стран, с которыми у Германии существуют соответствующие договоры о признании правосубъектности юридических лиц. Это США, Япония, Иран и Турция.

Процесс контроля над слияниями и поглощениями в Германии гармонизирован с общеевропейским законодательством.

Решения Еврокомиссии и Европейского суда имеют прецедентное значение для национальных судов и подлежат обязательному исполнению. Надзор за полным и точным исполнением решений общеевропейских органов власти лежит на национальных органах исполнительной власти Михайлушкин А.И. Международная экономика: теория и практика: учебник - М.: Питер, 2008 .

Первичными источниками законодательства по контролю за прямыми инвестициями, слияниями и поглощениями предприятий является:

Ст.ст. 2-5 EGV - правила, содержащие цели, задачи, предмет деятельности Европейских Сообществ;

Ст. 43 EGV - статьи договора о свободе создания филиалов на территории Европейских Сообществ;

Ст. 56-59 EGV - статьи договора о свободе движения капитала в Европейских сообществах и контролю за его движением;

Ст. 81 EGV - статья о защите свободной конкуренции на территории Европейских Сообществ.

Вторичными или секундарными источниками нормативно-правового регулирования является, прежде всего:

Fusionskontrollverordnung 139/2004 - положение о контроле за слияниями участников предпринимательской деятельности, действующими на территории ЕС;

Bekanntmachungen, Leitlinien, Mitteilungen - приказы и распоряжения Европейской Комиссии, касающиеся практики применения законодательства по слияниям и поглощениям.

В немецком законодательстве важнейшими законодательными актами по контролю за прямыми и портфельными инвестициями можно считать:

Gesetz gegen Wettbewerbsbeschrдnkungen - закон о защите конкуренции, функциях и полномочиях антикартельного ведомства на территории Германии;

AuЯenwirtschaftsgesetz закон о внешнеэкономической деятельности;

Wertpapierhandelsgesetz - закон о торговле ценными бумагами;

Wertpapiererwerbs- und Ьbernahmegesetz - закон о приобретении ценных бумаг.

Список использованной литературы

1. Богуславский М.М. Международное частное право: учебник - 4-е изд., перераб. и доп. - М.: Юристъ, 2003г.

2. Богуславский М.М. Международное частное право: практикум - 2-е изд., перераб. и доп. - М.: Юристъ, 2008г.

3. Зевков В.П. Международное частное право: учебник - 2-е изд., перераб. и доп. - М.: Юристъ, 2004г.

4. Кирилова Н.А. Международное частное право: учебно-методический комплекс для дистанционного обучения - 2-е изд., перераб. и доп. - Новосибирск: СибАГС, 2006г.

5. Международное частное право (конспект лекций) - М.: «Издательство ПРИОР», 2002г.

Подобные документы

Принцип национального режима. Правоспособность иностранных физических лиц. Юридические лица в международном частном праве, понятие статута. Правовые основания допуска юридических лиц на территорию иностранного государства. Применение принципа контроля.

контрольная работа , добавлен 16.12.2013


Допуск иностранного юридического лица к хозяйственной деятельности на территории государства. Личный статут (закон) юридического лица. Критерии определения его национальности. Особенности правового положения иностранных инвесторов в Российской Федерации.

курсовая работа , добавлен 13.02.2015


Физические лица как субъекты международного частного права, их правоспособность. Коллизионные вопросы дееспособности физических лиц. Трудовые, семейные и наследственные отношения в международном частном праве. Особенности опеки и попечительства.

курсовая работа , добавлен 17.02.2015


Особенности правового регулирования брачно-семейных отношений международного характера. Признание браков, заключенных за рубежом. Правоотношения между супругами. Расторжение брака в международном частном праве. Правоотношения между родителями и детьми.

контрольная работа , добавлен 04.02.2010


Физические лица как субъекты международного частного права, их правоспособность. Коллизионные вопросы дееспособности физических лиц. Трудовые, семейные и наследственные отношения лиц в международном частном праве. Вопросы опеки и попечительства.

курсовая работа , добавлен 22.03.2015


Определение правового положения физических лиц, установление круга и содержания их прав и обязанностей на территории определенного государства. Правовое положение иностранных юридических лиц и правовое положение государства в Международном частном праве.

курсовая работа , добавлен 29.01.2010


Правовая сущность и функции юридического лица, концептуальные подходы к его понятию; организационно-структурные, имущественные особенности, правовой статус; порядок создания и ликвидации. Критерии разграничения юридических лиц в публичном и частном праве.

курсовая работа , добавлен 03.07.2011


Правовое положение транснациональных корпораций (ТНК) в международном частном праве. История развития и определение понятия ТНК в правовом аспекте. Национальность ТНК, ее правовое положение как юридического лица. Правовое регулирование деятельности ТНК.

курсовая работа , добавлен 20.11.2011


Общая характеристика и источники правового регулирования брачно-семейных отношений в международном частном праве, понятие брачно-семейных отношений. Порядок заключения и прекращения брака, правовой статус детей. Общие положения о мусульманском браке.

дипломная работа , добавлен 12.07.2010


Правовой статус казахстанских организаций, участвующих во внешнеэкономических связях. Иностранные юридические лица в Казахстане. Правовой статус филиалов и представительств иностранных юридических лиц, положение совместных предприятий в Казахстане.

трансграничный правоотношение юрисдикционный государство

К субъектам международного частного права традиционно относят физических лиц, юридических лиц и государства. Сегодня в этот список можно добавить также организации, не являющиеся юридическими лицами, и муниципальные образования.

Субъект трансграничного правоотношения - это участники гражданских правоотношений, осложненных иностранным элементом.

Под иностранным элементом понимаются имущественные отношения, где субъектом выступает сторона, имеющая иностранное подданство; субъекты принадлежат одному государству, а объект находится за границей; возникновение, изменение или прекращение отношений, связанных с юридическим фактом, имеющим место за границей.

К субъектам трансграничного правоотношения относятся:

• 1) физические лица;
• 2) юридические лица (отечественные, иностранные, международные неправительственные организации);
• 3) организации, не являющиеся юридическими лицами;
• 4) государства;
• 5) нации и народы, борющиеся за свободу и независимость, и создание собственной государственности в лице своих руководящих органов;
• 6) международные межправительственные организации;
• 7) государственно-подобные образования, являющиеся субъектами международного публичного права.

Основным и, вероятно, наиболее значимым субъектом международного частного права выступает физическое лицо. Среди физических лиц в международном частном праве выделяют национальных граждан, иностранных граждан и лиц без гражданства (апатридов).

Граждане РФ могут участвовать в международных частноправовых отношениях. При этом на территории РФ их правовое положение регулируется материальным правом России. В то же время эта группа физических лиц может вступать в международные частноправовые отношения, находясь за пределами Российской Федерации. В этом случае они дополнительно попадают под действие иностранного права.

Чаще всего, говоря о физических лицах в МЧП, мы имеем в виду иностранцев, находящихся на территории РФ. Их можно разделить на три группы:

• 1) лиц, постоянно проживающих на территории российского государства;
• 2) лиц, временно проживающих на территории России;
• 3) лиц, временно пребывающих на территории РФ. В Российской Федерации приоритетным вариантом определения личного закона физического лица является закон гражданства лица (п. 1 ст. 1195 ГК РФ).

Следующим значимым субъектом международного частного права выступают юридические лица. С точки зрения российского права, юридические лица должны иметь самостоятельный баланс или смету. Это независимый субъект, и его ответственность, как правило, не связана с ответственностью отдельных лиц, являющихся его учредителями.

Среди юридических лиц можно выделить национальные, иностранные и международные юридические лица.

Термин «национальность» к юридическим лицам все еще применяется, подчеркивая связь юридического лица с определенным государством, но становится все более условным.

К примеру, по итогам слияния авиакомпаний British Airways (Великобритания) и Iberia (Испания) новая авиакомпания International Consolidated Airlines Group SA была зарегистрирована в Испании. Главной площадкой размещения акций стала Лондонская фондовая биржа, дополнительной - Мадридская. IAG позиционируется как испанская компания с налоговой резиденцией в Испании, финансовым и операционным центром в Великобритании.

В собственность акционеров British Airways перешло 55% акций International Consolidated Airlines Group (IAG), а у акционеров Iberia оказалось 45% акций новой авиакомпании. Самолеты вновь образованной авиакомпании продолжают летать под британским и испанским брендами.

После объединения British Airways была вынуждена доказывать свою принадлежность Великобритании, чтобы ее акции смогли по-прежнему включаться в индекс ста крупнейших британских компаний FTSE 100.

Согласно правилам FTSE компания, зарегистрированная за пределами Великобритании, не может быть включена в список «голубых фишек» страны. Однако комитет FTSE International принял во внимание, что штаб-квартира объединенного перевозчика будет расположена на территории Великобритании, а больше половины акций новой корпорации получили акционеры British Airways. Таким образом, несмотря на то, что акционерами British Airways являлись не только подданные Великобритании и юридические лица, зарегистрированные в Великобритании, что новая компания прописана в Мадриде, на улице Веласкеса, 130, а британской компанией признаются только юридические лица, зарегистрированные на территории Великобритании, International Consolidated Airlines Group стала рассматриваться как британская компания.

В последние годы также ставится вопрос о существовании наднациональных юридических лиц Сошникова И.Р. О проблеме личного закона наднациональных юридических лиц // Актуальные проблемы частноправового регулирования: Материалы Всероссийского VIII научного форума (Самара, 24 - 25 апреля 2009 г.) / Науч. ред. Н.А. Баринов; Отв. ред. С.В. Мартышкин. Самара: Самарский университет, 2009. С. 563 - 566.. Существенным преимуществом таких юридических лиц по сравнению с подобными национальными формами является возможность изменять свое место нахождения, т.е. переносить юридический адрес (и, соответственно, центральное управление) из одного государства в другое. В то же время, поскольку сфера их существования ограничена территорией Европейского союза, можно предположить, что дальнейшее политическое объединение Евросоюза приведет к изменению статуса таких юридических лиц.

В соответствии со ст. 1202 ГК РФ личный закон юридического лица определяется на основе закона инкорпорации - закона места учреждения юридического лица.

Но при совершении сделок иностранное юридическое лицо не может ссылаться на ограничение полномочий его органа или представителя на совершение сделки, неизвестное праву страны, в которой орган или представитель юридического лица совершил сделку, за исключением случаев, когда будет доказано, что другая сторона в сделке знала или заведомо должна была знать об указанном ограничении.

В российском праве отдельное внимание уделяется национальным юридическим лицам с полным или частичным иностранным участием. Их правовой статус дополнительно определяется законодательством об иностранных инвестициях Федеральный закон от 9 июля 1999 г. №160-ФЗ «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации». //СЗ РФ. - 1999. - №3456. - Ст.234..

Среди юридических лиц выделяют международных юридических лиц. К ним в доктрине принято относить юридических лиц, которые создаются в силу соглашения двух или более государств либо в силу внутренних законов одного или нескольких государств, принятых в соответствии с международным договором Богуславский М.М. Международное частное право: Учебник. 4-е изд., перераб. и доп. М.: Юрист, 2005. - С. 137.. Весьма спорным является вопрос об отнесении к международным юридическим лицам неправительственных организаций Морозов П.Е. Неправительственные организации как субъекты международного трудового права в условиях глобализации // Цивилист. - 2011. - №1. - С. 25 - 29.. Положение таких юридических лиц регулируется, как правило, международными соглашениями, на этих юридических лиц в случаях, установленных международными договорами, могут распространяться дипломатические иммунитеты (например, ООН). В остальном положение иностранных и международных юридических лиц в России является одинаковым.

Иностранные и международные юридические лица могут осуществлять свою деятельность в России через уполномоченных физических лиц либо через филиалы и представительства.

Особое место среди иностранных юридических лиц занимают офшорные компании, т.е. юридические лица, созданные на территории специализированных зон с целью осуществления своей деятельности вне государства регистрации.

В литературе офшорная компания определяется как «компания, являющаяся по отношению к стране регистрации нерезидентской и полностью освобожденной от налогов» Климовец О.В. Международный офшорный бизнес. Серия "Высшее образование". Ростов-на-Дону: Феникс, 2004. - С. 130 - 131.. В качестве одного из важнейших условий регистрации в офшорной зоне выступает неосуществление производственной, торговой или иной деятельности в стране регистрации Международное частное право: Учебник / Под ред. Г.К. Дмитриевой. М.: ПБОЮЛ Гриженко Е.М., 2010. - С. 236.. Например, зарегистрированный на Багамских островах офшорный банк не имеет права работать с резидентами страны регистрации банка, а регистрация безналоговых фирм происходит при условии, что не будет приобретаться на Багамах недвижимость и осуществляться коммерческая деятельность.

Существование офшорных компаний равноценно наличию физических лиц - граждан государства, которые не имеют права въезжать на территорию государства своего гражданства и там проживать.

В рамках международного частного права часто поднимается вопрос о транснациональных корпорациях. Главная особенность таких организаций - осуществление своей деятельности на территории нескольких государств и обладание огромными финансовыми ресурсами, зачастую превосходящими экономические возможности государств, где они осуществляют свою деятельность.

Выделение в качестве специального субъекта международного частного права организаций, не являющихся юридическими лицами, - новелла российского законодательства. В Российской Федерации в качестве примера таких организаций можно назвать простое товарищество, не зарегистрированные в качестве юридических лиц общественные и религиозные организации Дмитриева Г.К. Международное частное право (часть третья ГК РФ): Учебное пособие. М.: Юристъ,2010. - С. 163.. В Общероссийском классификаторе организационно-правовых форм (ОКОПФ) ОК 028-99 эти субъекты получили название "неюридические лица". В Великобритании в этот перечень входит, например, полное товарищество. В соответствии со ст. 1203 ГК РФ личным законом иностранной организации, не являющейся юридическим лицом по иностранному праву, считается право страны, где эта организация учреждена.

К деятельности такой организации, если применимым является российское право, соответственно применяются правила ГК РФ, которые регулируют деятельность юридических лиц, если иное не вытекает из закона, иных правовых актов или существа отношения. В то же время имеются примеры из судебной практики, говорящие о неоднозначном понимании статуса подобных образований.

Государства (государственные образования) являются особыми субъектами права в силу своего суверенитета. Вступая в отношения с частными лицами, государства сохраняют свою публично-правовую сущность, но зачастую государство вынуждено вступать и в частноправовые отношения: заключать договоры поставки, энергоснабжения, аренды, купли-продажи, решать вопросы реализации имущества государства, размещения ценных бумаг и т.д.

В международном публичном праве помимо государств в качестве субъектов права выступают международные организации, нации и народы, борющиеся за самоопределение, государственно-подобные образования Лукашук И.И., Шинкарецкая Г.Г. Международное право. Элементарный курс: Учебное пособие. 2-е изд., перераб. и доп. М.: Юристъ, 2009. - С. 46 - 49.. В международном частном праве эти субъекты получают иной статус: международные организации выступают как международные юридические лица, государственно-подобные образования можно рассматривать в частноправовых отношениях наравне с государствами, а вот нации и народы, борющиеся за самоопределение, не получают самостоятельный частноправовой статус.

К государству как субъекту международного частного права во многом применимы положения о юридических лицах, в частности, касающиеся порядка приобретения прав и осуществления обязанностей. Важнейшей особенностью государства, вступающего в частноправовые отношения, является наличие иммунитета, т.е. освобождения от юрисдикции другого государства при совершении каких-либо действий на территории этого государства.

Таким образом, мы пришли к следующим выводам.

Международное частное право будет регулировать отношения как между двумя физическими или между двумя юридическими лицами, так и между физическим или юридическим лицом, с одной стороны, и государством или другим субъектом международного публичного права - с другой.

Каждый вид субъекта МЧП имеет свою характеристику, которая дается посредством раскрытия специальных юридических категорий. Для физических лиц такими категориями будут дееспособность и правоспособность; для юридических лиц - личный статус и национальность»; для государственных образований являются государственный суверенитет, суверенитет народов и наций.

Таким образом, субъект трансграничного правоотношения - это участники гражданских правоотношений, осложненных иностранным элементом, под которым понимают имущественные отношения, где субъектом выступает сторона, имеющая иностранное подданство; субъекты принадлежат одному государству, а объект находится за границей; возникновение, изменение или прекращение отношений, связанных с юридическим фактом, имеющим место за границей.

История института инвестиционных фондов включает три основные стадии, имеющие свои характерные особенности: локализация — становление инвестиционного инструмента на национальной правовой и регламентарной основе позволяет обеспечить доступ частных инвесторов к решению внутригосударственных экономических и социальных задач через опосредованное направление капиталовложений в стратегически важные отрасли;

интернационализация — расширение границ инвестиционной деятельности за счет создания единых региональных рынков на основе международно-правовых актов обеспечивает трансграничное движение капитала в отрасли, представляющие наибольший интерес для государств-импортеров и наиболее выгодные условия инвестирования для участников;

Глобализация как последняя из стадий подразумевает как расширение фондовой инвестиционной деятельности за счет физического присутствия во многих юрисдикциях, так и создание транснациональных объединений (экспортирование фондов через дистрибьюторов). Названная бизнес-модель инвестиционной деятельности является низкозатратной и подходит для всех участников рынка.

Но крупные игроки, такие как глобальные инвестиционные фонды, для поддержания особого статуса субъектов международных инвестиционных отношений в большинстве своем избирают первую. Например, глобальные инвестиционные фонды одной из крупнейших в мире организаций в сфере банковских и финансовых услуг — HSBC, представленные более чем в 35 юрисдикциях посредством субфондов.

Это отдельные структурные элементы объединения активов (asseet pooling), проходящие индивидуальную регистрацию в избранной юрисдикции. Они имеют самостоятельные портфели активов, политику и цель и классифицируются по различным категориям в зависимости от инвестиционного горизонта и категории инвесторов.

Содержание задач и проблем на каждой из стадий имеет свои особенности. В условиях закрытого рынка капитала, занятого поддержанием стабильного внутреннего оборота, нет необходимости решать вопросы обеспечения национальной безопасности. Но устранение административно-правовых барьеров на пути движения капитала и технологий выявляет потребность в четкой координации применяемых на межгосударственном уровне мер в целях соблюдения баланса интересов при неизменном следовании курсу проинвестиционной политики.

Трансграничные инвестиционные фонды — форма коллективного портфельного инвестирования межрегиональных и межотраслевых проектов, публичное или частное объединение капитала под профессиональным управлением компетентных лиц. Цель управления — обеспечение прироста капитала путем представления интересов инвесторов на различных финансовых рынках.

Трансграничные инвестиционные фонды представляют собой одно из наиболее существенных достижений в области финансового посредничества, обеспечивающего привлечение, аккумулирование и эффективное использование финансовых ресурсов. Под последним понимается максимальная отдача размещенных средств, которая достигается на основе диверсификации активов в целях распределения риска, профессионального управления, постоянного контроля, сегрегации активов, автономности управления, контроля и хранения.

Первые трансграничные инвестиционные фонды (конец XX в.) преследовали цель достижения диверсификации активов за счет выхода на новые рынки и предоставления наиболее конкурентоспособных услуг. Эффективная правовая основа регулирования обеспечила устойчивый рост и расширение инвестиционных возможностей, использование новых стратегий и структур.

В качестве субъектов международного частного права трансграничные инвестиционные фонды могут подпадать под регулирование сразу нескольких правовых систем: системы государства национальности и государств осуществления деятельности. Следуя доктринам внутренних (internal affairs doctrine) и внешних отношений (external affairs doctrine), вопросы корпоративного управления решаются на основе личного закона, в то время как связанные с трудовыми, налоговыми правоотношениями — подпадают под действие территориального закона. Трансграничная деятельность регулируется как личным, так и территориальным законом.

Закрепленные в двух основных правовых формах (корпоративной и контрактной) фонды подпадают под регулирование как корпоративного, так и договорного права, что, в свою очередь, приводит к установлению императивно-диспозитивного метода регулирования возникающих правоотношений, осложненных иностранным элементом.

Полагаю, рассматриваемые фонды не могут выступать ни в качестве национальных, ни в качестве иностранных юридических лиц, а представляют собой отдельную категорию — международные юридические лица, правоспособность которых определяется по месту нахождения главного офиса соответствующей корпорации. Основанием такого вывода является концепция трансграничной мобильности, предполагающая закрепление особого статуса субъекта, осуществляющего трансграничную деятельность.

В настоящее время существует более ста юрисдикций, регулирующих финансовые рынки. Многие из них содержат положения по вопросам трансграничной деятельности инвестиционных фондов. Однако национальное право не обеспечивает четких и предсказуемых правовых результатов. Важна разработка унифицированных правовых инструментов, принципов и правил, основанных на сравнительном анализе частного права юрисдикций, национальных концепций для обеспечения свободного движения капитала, технологий, защиты частных и публичных интересов.

Для начала важно закрепление автономного определения трансграничных инвестиционных фондов; структуры фондов, порядка деятельности, управления, контроля, надзора; создание правового механизма защиты инвесторов; установление формальных требований, правил по разрешению коллизий.

Некоторые усилия в этом направлении уже предприняты. Существенная роль в обеспечении предсказуемости и определенности в вопросе применимого права принадлежит акту вторичного права Европейского Союза {amp}lt;5{amp}gt; — Директиве в отношении предприятий коллективного инвестирования {amp}lt;6{amp}gt;. Она устранила разнородность в правовом регулировании трансграничной деятельности на национальном уровне.

Расширение пределов инвестиционной деятельности фондов за счет снятия административно-правовых барьеров на финансовых рынках обеспечивает трансграничную мобильность (cross-border mobility) капитала, технологий, корпораций, услуг.

Трансграничная мобильность корпораций предполагает свободную международную деятельность в условиях отсутствия единообразия в правовом регулировании различных юрисдикций. Эта свобода проявляется в выборе наиболее привлекательной юрисдикции для создания корпорации — концепция мобильности инкорпорации — или реорганизации (слияние, поглощение) и переводе головного офиса и т.д.

Трансграничный перевод головного офиса корпорации {amp}lt;13{amp}gt; (cross-border head office transfer) ведет к смене национальности и, следовательно, личного закона юридического лица, утрате правосубъектности. Что негативно отражается на ходе инвестиционной деятельности, правах его работников, кредиторов и акционеров.

В рамках Европейского Союза корпоративная мобильность получила закрепление в акте вторичного права в отношении Статута Европейской компании {amp}lt;14{amp}gt;, позволяющем свободно планировать и осуществлять реорганизацию деятельности в пределах Содружества.

В последнее время особое значение приобретает использование современных информационных технологий, позволяющих осуществлять транс- или мультиюрисдикционную деятельность в обход бизнес-моделей физического присутствия во многих юрисдикциях и создания транснациональных объединений. В этом случае упрощение деятельности ведет к необходимости более тщательного правового регулирования в целях недопущения нарушения прав инвесторов, суверенных прав государств, возникновения системных рисков.

Здесь важен единый подход к определению применимого права. В теории при трансграничной реализации фондов через Интернет применяется личный закон фонда, при рекламировании — право принимающего государства. Сложность возникает в разграничении деятельности по реализации и рекламированию.

В целях обеспечения безопасности деятельности предложение о продаже должно содержать четкое указание об адресатах (резиденты определенных юрисдикций). В противном случае регуляторы сразу нескольких юрисдикций заявляют свои требования в отношении порядка осуществления деятельности, что препятствует нормальному ходу ее осуществления.

Решение вопросов, связанных с трансграничной мобильностью, обеспечивает гибкую правовую основу для конкурентоспособной инвестиционной среды, что при соответствующем уровне развития инфраструктуры способствует вовлечению большего состава участников в процесс глобального экономического развития.

В Российской Федерации за основу осуществления деятельности по трансграничному коллективному инвестированию в корпоративной форме законодателем принята конструкция акционерного инвестиционного фонда. Она предусматривает организационно-правовую форму открытого акционерного общества и исключительную правосубъектность, обусловленную узкой сферой деятельности (доверительное управление корпоративными ценными бумагами).

Гражданско-правовые отношения субъектов договора лизингаСанисалова, Наталья Александровна

Высшее учебное заведение как субъект отношений в сфере предпринимательства Токмовцева Маргарита Владимировна

СИСТЕМА И ПРАВОВОЕ ПОЛОЖЕНИЕ СУБЪЕКТОВ ОТНОШЕНИЙ, СВЯЗАННЫХ С ОБОРОТОМ ЦЕННЫХ БУМАГ В РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИЧИКУЛАЕВ Роман Владимирович

Гражданско-правовое регулирование договорных отношений субъектов предпринимательской деятельности агропромышленного комплекса в валютно-финансовой сфереСафин Завдат Файзрахманович

Предпринимательские объединения как субъекты рыночных отношенийКашин Николай Анатольевич

Правовое регулирование внешнеэкономических отношений между субъектами права Республики Корея и Российской Федерации (Сравнительно-правовой анализ) Ким Енок

Правовое положение субъектов ипотечных отношений в Российской ФедерацииНаумов Владимир Михайлович

Законодательная регламентация отношений с участием субъектов предпринимательстваСичинава Вячеслав Владимирович

Европейские фонды социального предпринимательства

На уровне Европейского союза в 2013 г. был принят акт прямого действия вторичного права ЕС – Регламент о европейских фондах социального предпринимательства51 (англ. — «EuSEF»). Он закрепил единую основу норм в отношении использования наименования европейских фондов социального предпринимательства в целях квалификации инвестиционных фондов, осуществляющих вложения в социальные предприятия как на территории Европейского союза, так и за его пределами.

Им также предусматриваются единые правила в отношении природы и порядка управления фондами, определены критерии, отграничивающие фонды социального предпринимательства от альтернативных инвестиционных фондов. Он призван стимулировать развитие социальных предприятий на территории Европейского союза. В этой связи через анализ его положений постараемся определить, что представляет собой европейский фонд социального предпринимательства и каковы перспективы его дальнейшего развития.

Принятием Регламента ЕС о европейских фондах социального предпринимательства знаменуется дальнейшее последовательное развитие теории форм коллективного инвестирования по вертикали. Ее основу составляют понятия предприятий коллективного инвестирования или инвестиционных фондов, осуществляющих вложения как исключительно в обращающиеся ценные бумаги, так и иные активы, не подпадающие под эту категорию.

В первом случае речь идет о предприятиях, единственной целью которых является инвестирование в обращающиеся ценные бумаги или иные ликвидные финансовые активы средств, привлеченных в порядке публичного предложения. Они действуют на началах распределения риска и предоставляют инвесторам право свободного погашения принадлежащих им долей, паев непосредственно либо опосредованно из средств таких предприятий.

Во втором случае имеются в виду предприятия коллективных инвестиций, включая их инвестиционные подразделения, которые привлекают средства числа инвесторов с целью вложения в соответствии с определенной инвестиционной политикой в интересах инвесторов, и не требуют авторизации в соответствии со ст. 5 Директивы 2009/65/EC52.

С введением теории в практику правового регулирования Европейского союза создана единая правовая основа функционирования и деятельности форм коллективного инвестирования на трансграничной основе. При этом анализ действующего европейского законодательства, преимущественно актов вторичного права ЕС, позволяет судить о равнозначности понятий права «формы коллективного инвестирования» (англ.

В зависимости от особенности юридической конструкции, закрепленной на уровне конкретного правопорядка, свободного в определении положений гражданского законодательства, это организационные либо договорные формы коллективного инвестирования при избрании за основу формального, а не институционального подхода.

Рассматриваемая нами теория форм коллективного инвестирования содержит элементы теорий корпорации, частной собственности и агентирования, во многом основываясь на положениях экономической теории. Последняя определяет характерное развитие правового института форм коллективного инвестирования, отражаясь на особенностях правового статуса применительно к корпорациям, самостоятельных признаках обособленного имущественного комплекса, структуре и содержании возникающих в их связи правоотношений, предопределенных целью создания инвестиционных фондов.

Если ранее такой целью служило получение и распределение прибыли от коллективной инвестиционной деятельности, то со вступлением в силу Регламента ЕС о европейских фондах социального предпринимательства, в качестве квалифицирующей выступает цель содействия решению социальных проблем. Ее достижение обеспечивается системой строго регламентированных мер, которые будут рассмотрены далее, однако прежде необходимо определить, что собой представляет европейский фонд социального предпринимательства.

К сожалению, европейский законодатель не дает прямой дефиниции европейского фонда социального предпринимательства, тем не менее, как следует из анализа норм Регламента, это предприятие коллективного инвестирования, включая его инвестиционные подразделения, которое: 1) создается на территории государства-члена ЕС и не требует авторизации в соответствии со ст.

5 Директивы 2009/65/EC53; 2) привлекает капитал числа инвесторов (профессиональных клиентов в соответствии с Директивой 2004/39/EC54) с целью вложения в соответствии с инвестиционной политикой в интересах инвесторов; 3) характеризуется особым составом портфеля и используемой техникой. Приведенные здесь признаки выделяют европейский фонд социального предпринимательства в самостоятельную разновидность форм коллективного инвестирования, отграничивая его от предприятий коллективного инвестирования в обращающиеся ценные бумаги и альтернативных инвестиционных фондов.

В первом случае критериями разграничения выступают: отсутствие необходимости в авторизации и особый состав инвесторов, характеризующихся набором качественных признаков (высокий имущественный ценз, профессиональный опыт и знания), в то время как во втором – ограниченный перечень инвестиционных инструментов.

Появление европейского фонда социального предпринимательства связывают с необходимостью развития рынка социальных инвестиций, способного оказать благоприятное воздействие на социальную сферу. Как следует из положений Регламента, социальные инвестиции — это долевые либо долговые ценные бумаги, выпущенные социальными предприятиями, иные инструменты, закрепляющие абсолютные и (или) относительные имущественные права в объектах социальной предпринимательской деятельности.

Они составляют не менее 70 % общих капиталовложений и резервного капитала европейского фонда социального предпринимательства, исчисленных на основе средств, вкладываемых после вычета всех расходов, а также держаний в деньгах и денежных эквивалентах, которые не рассматриваются в качестве инвестиций.

1) занятости и рынков труда; 2) трудовых стандартов и прав; 3) социальной вовлеченности и защиты особых групп лиц; 4) равного режима, возможностей и недискриминации; 5) общественного здоровья и безопасности; 6) доступа и результатов социальной защиты и систем здравоохранения и образования. По причине того, что функция управления является основной в структуре юридических отношений по реализации цели создания европейского фонда социального предпринимательства, Регламент устанавливает единые требования и условия для управляющих предприятий коллективного инвестирования, которые намерены использовать наименование «EuSEF» в отношении реализации фондов социального предпринимательства на территории Европейского союза.

Такое единство обусловливается выбором в качестве наиболее оптимального правового инструмента прямого действия – регламента, который в отличие от других инструментов вторичного права ЕС (директив), не предполагает трансформации норм в национально-правовое поле, подчас существенно затрудняющей процесс эффективного правоприменения.

3. Классификация трансграничных инвестиционных фондов

Выход на иностранные рынки капитала ставит перед инвестором задачу выбора наиболее приемлемой формы коллективного инвестирования, соответствующей его инвестиционным целям и возможностям. В рамках Европейского Союза вопрос такого выбора решен наиболее эффективным способом — посредством единой европейской фондовой классификации (european fund classification).

4. Наиболее распространенные виды трансграничных инвестиционных фондов

Трансграничные инвестиционные фонды играют существенную роль в обеспечении стабильного экономического роста, создании новых рабочих мест, развитии инноваций. Все большее распространение в международной практике получают следующие их виды.

Венчурные фонды (venture funds) как форма институционального инвестирования проектов ранней стадии развития, которая обеспечивает приток частного или институционального долгосрочного капитала в целях развития инновационно-технологического предпринимательства, создания рабочих мест и поддержания окружающей среды.

Ресурсные фонды (resources funds) — высокорисковая форма коллективного вложения в обыкновенные и привилегированные акции, конвертируемые ценные бумаги, купоны, депозитарные расписки компаний, специализирующихся по добыче, производству и переработке нефти, газа, угля, химикатов, металла, бумаги и прочего.

Суверенные фонды благосостояния (sovereign wealth funds) {amp}lt;4{amp}gt; — форма интегрированного суверенного инвестирования, обеспечивающая стабильность глобальных финансовых рынков.

Хедж-фонды (hedge funds) — форма коллективного инвестирования квалифицированных инвесторов, принимающих достаточно высокий уровень риска, связанный с портфелем ценных бумаг, производных финансовых инструментов и прочих активов. Их цель — абсолютная доходность при подъеме или падении экономики. Одним из средств является мотивация наилучшего управления через превышение достигнутого уровня стоимости чистых активов как условие выплаты вознаграждения. Наилучшие показатели достигаются при использовании структур — фонды фондов или мультиуправляемые фонды.

Фьючерсные и опционные фонды — формы коллективного инвестирования в товары и их производные. Капиталовложения в товары защищают от потерь потребительского спроса во время инфляционной стадии по причине собственной реальной инвестиционной стоимости.

5. Меры, направленные на обеспечение защиты прав инвесторов

Разработка единой классификации фондов и рассмотрение наиболее распространенных видов фондов позволяют инвестору определиться с инвестиционной стратегией, в соответствии с которой осуществляется выбор источника капиталовложения на основе детального анализа основных характеристик наиболее привлекательной формы коллективного инвестирования.

Общий профиль фонда (природу и цели фонда, инвестиционную политику, географическую и отраслевую направленность, технику риск-менеджмента) инвестор может оценить на основе открыто публикуемых данных.

Вся раскрываемая информация об инструментах, связанных с ними услугах должна быть полной, достоверной, актуальной и доступной для лиц, которым она адресована. Она не должна вводить инвестора в заблуждение в отношении инвестиционных целей, политики, доходов, уровня риска, затрат, возлагаемых на инвестора.

Инвестора предупреждают о возможных потерях вложенных активов при наступлении неблагоприятных событий, несмотря на положительную тенденцию в предшествующие периоды. Помимо прочего, разъясняют его права и обязанности, ответственность лиц, выполняющих функции управления, хранения, контроля и прочие.

Чаще всего такая информация размещается на веб-сайтах инвестиционных компаний, которые обеспечивают соответствие всех форм представления такой информации (на электронном или бумажном носителе), конфиденциальность сведений, полученных от посетителей сайтов, высокую степень защиты от различного рода посягательств.

Проблемы экономики и юридической практики

9.6. ИНОСТРАННЫЙ ИНВЕСТОР КАК УЧАСТНИК МЕЖДУНАРОДНЫХ ИНВЕСТИЦИОННЫХ ОТНОШЕНИЙ

Никитина Анна Александровна, канд. юрид. наук, доцент кафедры гражданского права Место работы: Ростовский государственный экономический университет (РИНХ)

[email protected]

Ракитянский Роман А., магистр кафедры гражданского права

Место учебы: Ростовский государственный экономический университет (РИНХ)

[email protected]

Аннотация: авторами проводится подробный анализ правового понятия иностранный инвестор. Сделан вывод, что для определения того, кем является иностранный инвестор необходимо определить его национальность и степень его подконтрольности третьим лицам. Несмотря на то, что однозначное определение иностранного инвестора не может быть дано в силу разнообразия признаков, присущих данной категории лиц - есть некоторые общие признаки позволяющие ответить на вопрос - является ли данное лицо иностранным инвестором.

Ключевые слова: иностранный инвестор, международные инвестиции, теория контроля, субъекты международных инвестиционных отношений, двустороннее регулирование инвестиций.

FOREIGN INVESTOR AS PARTICIPANT OF THE INTERNATIONAL INVESTMENT RELATIONSHIPS

Nikitina Anna A., PhD in law, Assistant Professor, Department of civil process Work place: Rostov State University of Economics (RSUE)

annanikitina.1981@mail. ru

Rakityanskiy Roman. A., master

Study place: Rostov State University of Economics (RSUE)

[email protected]

Annotation: the author carries out a detailed analysis of the legal term the foreign investor. It is concluded that to determine who a foreign investor is, it is necessary to define its nationality and degree of its control over third parties. Despite of that, the fact that an unambiguous definition of a foreign investor can"t be given due to the variety of features inherent this category of persons - there are some general signs allowing to answer the question - whether this person is a foreign investor.

Keywords: foreign investor, international investments, theory of control, subjects of the international investment relations, bilateral regulation of investments.

В любом правоотношении существуют субъекты данных отношений - субъекты права. Под субъектами права обычно понимаются лица, наделенные правоспособностью - физические и юридические. Субъекты права всегда выступают в качестве лиц, обладающих конкретных, предусмотренных законом, прав и обязанностей. Каждое отдельно взятое государство на правах суверена само очерчивает круг субъектов правоотношений, а также их содержание. Например, Закон РСФСР от 26 июня 1991 г. № 1488-1 «Об инвестиционной деятельности в РСФСР» указывал, что одним из субъектов деятельности по капиталовложениям (инвестиции) признаются инвесторы, осуществляющие вложения собственных или заемных средств в экономику. Форма вложения была обозначена как «инвестиция», а инвесторы должны были обеспечить её целевое использование. Сегодня в Российской Федерации под инвестором понимают лицо, которое может являться иностранным субъектом предпринимательской деятельности, решившее осуществить инвестирование определенного вида на территории РФ (либо конкретного субъекта на её территории).

Иностранный инвестор - это основной субъект межгосударственных инвестиционных отношений. Инвестор является лицом, осуществляющим вложение капитала на территории государства-реципиента инвестиций (далее - государство-реципиент). Обстоятельства, касающиеся определения круга

лиц, которые могут быть признаны иностранными инвесторами, крайне важны и выступают причиной особого практического значения в вопросе правового регулирования иностранных инвестиций. Данные обстоятельства выражены в:

1. Возможности осуществления предпринимательскую деятельность на территории государства-реципиента;

2. Предоставлении иностранному инвестору прав и льгот, которые предусмотрены национальным законодательством, а также международными договорами. Примером может выступить сравнение национального и иностранного инвесторов, в части возможности обладания правом на обращение в международный арбитраж в случае спора между инвестором и государством-реципиентом - в некоторых двусторонних соглашениях о поощрении и защите капиталовложений указанное право закреплено только за иностранным инвестором.

3. Установление международными договорами и национальным законодательством изъятий ограничительного характера из общего режима деятельности иностранного инвестора.

В данный момент Российская Федерация является участницей большого количества соглашений о поощрении и взаимной защите капиталовложений. Данные соглашения чаще всего носят форму двусторонних соглашений (далее - двусторонние инвестиционные соглашения). Анализ данных соглашений

Никитина А. А., Ракитянский Р. А.

ИНОСТРАННЫЙ ИНВЕСТОР КАК УЧАСТНИК МЕЖДУНАРОДНЫХ ИНВЕСТИЦИОННЫХ ОТНОШЕНИЙ

позволяет прийти к выводу о том, какие именно лица подразумеваются под термином «инвестор»:

1. Юридические лица, которые создаются или учреждаются в соответствии с законодательством государства-стороны договора.

В ряде двусторонних инвестиционных соглашений содержится принцип местонахождения на территории одной из договаривающейся сторон.

2. Физические лица - граждане государств, которые являются ими в соответствии с законами и нормативно-правовыми актами государства-стороны в договоре. Таким образом, общим признаком для признания того или иного физического лица иностранным инвестором будет являться признак гражданства в государстве-участнике двустороннего инвестиционного соглашения. В некоторых случаях наряду с гражданами иностранным инвестором может выступить лицо, постоянно проживающее на территории такого государства.

Особый интерес представляет определение иностранного инвестора, данное в соглашениях инвестиционного характера, стороной которых выступают Соединенные Штаты Америки (далее - США). Компания, которая осуществляет свою деятельность на территории одной из сторон двустороннего инвестиционного соглашения, представляет собой любую компанию или государственное предприятие, которое правомерно учреждено в соответствии с законодательством государства-стороны договора, с целью или без цели извлечения прибыли и вне зависимости от формы собственности (частная или государственная). Указанное определение интересно тем, что помимо упомянутых выше двух признаков (определяющих иностранного инвестора), оно выделяет ещё два:

1. Цель создания компании - получение прибыли или без неё;

2. Выделение элемента контроля - вне зависимости от формы собственности - частная или государственная (а также вне зависимости от государственного или частного объема долей в капитале компании) - такое лицо будет являться иностранным инвестором.

Ряд двусторонних инвестиционных соглашений содержит различные критерии контроля. К примеру, если обратиться к двустороннему инвестиционному соглашению между Российской Федерацией и Республикой Филиппины, то в нём закреплено интересное положение. Согласно данному документу, иностранными инвесторами (в отношении Филиппин) признаются компании (организации), созданные не в поле законодательства Филиппин, но которые реально контролируются её гражданами или компаниями, созданными по законам Филиппин.

Если говорить в общем о подходе к определению «иностранный инвестор», то в научной литературе выработан подход, основанный на теории инкорпорации - т.е. на теории определения личного статута и национальности юридического лица. Российская Федерация, при заключении двусторонних инвестиционных соглашений, также использует данный критерий.

Авторы считают необходимым дать следующее определение инвестора - это иностранное физическое или юридическое лицо, или иной субъект инвестиционных правоотношений (государство и иные публично-властные образования, международная организация), осуществляющее инвестиции на территории государства-реципиента. Важным элементом, однако,

является тот факт, что инвестор должен быть именно иностранным лицом.

Определение национальности иностранного инвестора являет собой проблему в первую очередь потому, что в условиях международной деятельности компании и организации чаще всего имеют формальную регистрацию в юрисдикции одного государства (чаще всего с льготным налогообложением) - а фактически подконтрольны гражданам (или компаниям) третьего государства (либо даже гражданам государства-реципиента). Shell companies - именно такое название получили в инвестиционное праве компании, которые зачастую практически не имеют имущества, не занимаются ведением предпринимательской деятельности по месту регистрации, а лишь владеют ценными бумагами или другими активами той или иной компании (компаний).

На наш взгляд, в связи с вышесказанным наиболее проблематичной представляется практика применения теории контроля. Критерий контроля широко известен в международной договорной практике. Примером данного критерия может служить «Соглашение о партнерстве и сотрудничестве, учреждающее партнерство между Российской Федерацией, с одной стороны, и Европейскими сообществами и их государственными членами - с другой стороны», а именно: «Компания, например, считается «контролируемой» другой компанией, и, таким образом, дочерней компанией этой другой компании, если:

Этой другой компании принадлежит прямо или косвенно большинство голосов;

Эта другая компания имеет право назначать или отстранять большинство состава административного органа, органа управления или органа наблюдения, ив то же время является обладателем доли или участником дочерней компании».

Перечисленные критерии не могут, однако, считаться исчерпывающими. Есть множество обстоятельств и факторов, от которых зависит разрешение вопроса контроля в каждом конкретном случае. Критерий контроля зачастую используется в интересах национальной экономической политики для регулирования баланса интересов в экономике. Например, в уже упоминавшемся двустороннем инвестиционном соглашении между РФ и США критерий контроля используется в целях «сужения» сферы применения данного договора: «принимающее государство вправе отказать компании другой Договаривающейся Стороны в предоставлении преимуществ по этому соглашению в двух случаях:

1. Если такая компания контролируется гражданами иного третьего государства и не ведет существенной предпринимательской деятельности на территории другой Договаривающейся Стороны;

2. Если такая компания контролируется гражданами третьего государства, с которым принимающее государство не поддерживает нормальных экономических отношений».

Двустороннее соглашение между Российской Федерацией и Государством Кувейт своим содержанием определяет капиталовложения, прямо или косвенно контролируемые инвесторами. Косвенно контролируемыми инвестициями, по смыслу данного соглашения, следует понимать «инвестиции, которые осуществляются инвесторами одной Договаривающейся Стороны на территории другой Договаривающейся Стороны, при посредничестве третьего государства».

Национальное законодательство об иностранных инвестициях в последние годы также стало всё более подвержено влиянию теории контроля. Страна-реципиент инвестиций

Проблемы экономики и юридической практики

устанавливает новые нормы правового регулирования, которые ограничивают общий режим деятельности иностранных инвесторов на её территории в рамках правового поля. Примером может служить ФЗ РФ «О порядке осуществления иностранных инвестиций в хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства». [ 9 ]

Этот закон установил изъятия ограничивающего характера для иностранных инвесторов. В частности, закон установил, что «совершение сделок, иных действий, влекущих за собой установление контроля иностранного инвестора за хозяйственными обществами, имеющими стратегическое значение..., допускается при наличии решения о предварительном согласовании таких действий. с федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным на выполнение функций по контролю за осуществлением инвестиций в РФ.».

Вышеуказанный закон вводит ограничения на любые сделки, результатом которых будет установление контроля иностранного инвестора над хозяйственными обществами, имеющими стратегическое значение для обеспечения обороны страны. ФЗ «О порядке осуществления иностранных инвестиций в хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства» вводит 46 видов предпринимательской деятельности, имеющих стратегическое значение для безопасности государства. Контроль же заключается в следующем:

1. Иностранный инвестор имеет возможность через третьих лиц влиять (или даже определять) решения, которые принимаются компанией;

2. Иностранный инвестор имеет возможность заключить с компанией договор, по которому он будет исполнять в отношении него функции управляющего;

3. Иностранный инвестор может владеть 10% (и более) общего количества голосующих акций уставного капитала компании, которая осуществляет пользование участками недр федеральной земли и имеет стратегическое значение;

4. Иностранный инвестор имеет право в назначении единоличного органа и (или) 10% и более состава коллегиального исполнительного органа компании.

Двойственность теории контроля заключается в том, что на современном уровне межгосударственного развития и взаимодействия каждое государство обладает тем или иным набором свойств, которые можно назвать катализатором инвестиционной деятельности иностранных инвесторов на территории таких государств. Вместе с этим, как уже отмечалось, всё большее количество государств идут по пути установления изъятий ограничительного характера. Основной приток капитала всегда направляется в отрасли, где присутствует наибольшая отдача от произведенных инвестором вложений. И понятно, что инвесторы всегда нацелены на вложения именно в такие отрасли. И государству в таком случае следует ответить на вопрос: в каком объёме допустить иностранного инвестора в данный сектор экономики, а где необходимо данную деятельность подвергнуть дополнительному регулированию и ограничению. Также следует учитывать, что на осуществление инвестиций всегда оказывает влияние огромное количество факторов: наличие природных ресурсов, наличие устойчивых связей внутри страны и с сопредельными государствами, развитость производственной инфраструктуры - и даже менталитет граждан такого государства.

Подводя итог, следует сказать, что иностранный инвестор, выступая в международных инвестиционных отношениях как основополагающий элемент, определяется совокупностью признаков: условий и критериев, которые предъявляются к нему. Данные условия и критерии предъявляются к инвестору не только государством-реципиентом, но и государством, гражданином которого он является (или правом которого определяется его личный закон). Набор критериев в каждом государстве неодинаков. Кроме того, «различия в правовом регулировании разных сфер экономической деятельности в государствах-реципиентах инвестиций, где доля участия иностранного капитала ограничивается вполне соразмерно проводимой в этом государстве экономической политике, не позволяет сформулировать такого определения, которое отвечало бы требованиям полноты, достаточности, неоспоримости и законченности».

Подводя итог, следует отметить, что диапазон возможных и используемых определений инвестора очень широк. Но, не смотря на это, есть общие признаки, которые можно выделить, и, опираясь на них, определить - кто перед нами - иностранный инвестор или иное лицо:

1. Физическое лицо должно обладать признаком наличия гражданства страны иной, чем государства-реципиента инвестиций;

2. Юридическое лицо должно обладать признаком учреждения (создания) в соответствии с правом иностранного государства.

Статья проверена программой «Антиплагиат». Оригинальность 92,39%.

Список литературы:

1. Алексеев С.С. Общая теория права. М.: Издательство БЕК, 2004. - 314с.

2. Соглашение между Правительством Российской Федерации и Правительством Республики Индонезия о поощрении и взаимной защите капиталовложений (заключено в Джакарте 06.09.2007) // СПС Консультант Плюс.

3. Соглашение между Правительством СССР и Правительством Канады о поощрении и взаимной защите капиталовложений (заключено в г. Москве 20.11.1989) // СПС Консультант Плюс.

4. Соглашение между Правительством СССР и Правительством Канады о поощрении и взаимной защите капиталовложений (заключено в г. Москве 20.11.1989) // СПС Консультант Плюс.

5. Соглашение между Правительством Российской Федерации и Правительством Республики Филиппины о поощрении и взаимной защите капиталовложений (заключено в г. Москве 12.09.1997)// СПС Консультант Плюс.

6. Соглашение о партнерстве и сотрудничестве, учреждающее партнерство между Российской Федерацией, с одной стороны, и Европейскими сообществами и их государствами-членами, с другой стороны» (заключено на о. Корфу 24 апреля1994 г.) // СПС Консультант Плюс.

7. Соглашение между Правительством Российской Федерации и Правительством Соединенных Штатов Америки о содействии капиталовложениям (заключено в г. Вашингтоне 03.04.1992)// СПС Консультант Плюс.

8. Соглашение между Российской Федерацией и Государством Кувейт об избежании двойного налогообложения и предотвращении уклонения от налогообложения в отношении налогов на доходы и капитал (заключено в Москве 09.02.1999) // СПС Консультант Плюс.

9. Федеральный закон «О порядке осуществления иностранных инвестиций в хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства» от 29.04.2008 N 57-ФЗ (ред. от 18.07.2017) // СПС Консультант Плюс.

10. Федеральный закон «О порядке осуществления иностранных инвестиций в хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства» от 29.04.2008 N 57-ФЗ (ред. от 18.07.2017) // СПС Консультант Плюс.

11. Тадевосян Г.Г. Понятие «Иностранный инвестор». Актуальные проблемы Российского права: ФГООУВО «Московский государственный юридический университет имени О.Е. Кутафина», 2009. - С. 504-511.

Главным субъектом инвестиционных отношений*(764) , независимо от вида рынка, на котором осуществляются инвестиции, является инвестор. В действующем законодательстве отсутствует легальное определение инвестора, раскрытие этой категории осуществляется через понятие инвестиционной деятельности.

Инвесторы - это участники инвестиционной деятельности, осуществляющие вложение определенных ценностей в объекты предпринимательской и (или) иной деятельности в целях достижения экономической или иной выгоды. Возникает интересный вопрос о соотношении категорий "инвестор" и "предприниматель". Понятно, что каждый предприниматель, развивающий бизнес, вкладывает в дело свои, заемные или привлеченные средства и, соответственно, в определенных правоотношениях выступает как инвестор. Но далеко не каждый инвестор должен быть предпринимателем, иначе, например, приобретатель акции или иной ценной бумаги должен был бы регистрироваться в качестве предпринимателя. Большинство специалистов склоняются именно к такой точке зрения*(765) .

Следует отметить, что и действующее законодательство не устанавливает каких-либо ограничений по кругу лиц, способных быть инвесторами. Так, согласно Закону об инвестиционной деятельности в форме капитальных вложений субъектами инвестиционной деятельности могут быть физические, юридические лица, а также объединения юридических лиц, создаваемые на основе договора о совместной деятельности и не имеющие статуса юридического лица. К числу таких объединений принадлежат, например, консорциумы, специально создаваемые для осуществления крупномасштабного строительства. Среди юридических лиц можно выделить коммерческие и некоммерческие организации, государственные органы, органы местного самоуправления. Имея ряд особенностей, все названные группы инвесторов, выступая в качестве субъектов инвестиционных правоотношений, обладают правовым статусом, в значительной степени определяемым видом инвестиционных вложений и соответственно рынком, на котором они осуществляют инвестиции. Так, права, обязанности, гарантии и ответственность инвесторов, осуществляющих прямые инвестиции в форме капитальных вложений, регулируются Законом об инвестиционной деятельности в форме капитальных вложений, а осуществляющих портфельные инвестиции в ценные бумаги - Законами о рынке ценных бумаг , об акционерных обществах и др. Принципиальным подходом к регулированию правового положения инвесторов является обеспечение равных прав и гарантий, возложение равной ответственности на всех инвесторов, независимо от их организационно-правовой формы и формы собственности.

Инвесторы, осуществляющие капитальные вложения, имеют, в частности, равные права на самостоятельное определение объемов и направлений капитальных вложений; владение, пользование и распоряжение объектами и результатами капитальных вложений; передачу по договору и (или) государственному контракту своих прав на осуществление капитальных вложений и на их результаты другим лицам; осуществление контроля за целевым использованием средств, направляемых на капитальные вложения; объединение собственных и привлеченных средств со средствами других инвесторов в целях совместного осуществления капитальных вложений.

Права инвестора, осуществляющего портфельные инвестиции, определяются ценными бумагами, которыми он владеет. Так, например, обыкновенная акция удостоверяет имущественные права (на получение дохода в виде дивиденда, на ликвидационную квоту) и неимущественные права (на участие в управлении, на получение информации о деятельности общества).

Обязанности инвесторов, осуществляющих капитальные вложения, также закреплены на законодательном уровне и заключаются, в частности, в соблюдении стандартов (норм и правил); исполнении законных требований, предъявляемых компетентными государственными органами и их должностными лицами; в использовании средств по целевому назначению. Обязанности портфельного инвестора зависят от категории и количества принадлежащих ему ценных бумаг и заключаются, например, в обязанности испросить предварительное согласие у органов Министерства РФ по антимонопольной политике и поддержке предпринимательства на приобретение свыше 20% голосующих акций (ст.18 Закона о конкуренции на товарном рынке) или уведомить акционерное общество с числом акционеров - владельцев голосующих акций более 1000 о намерении приобрести самостоятельно или совместно с аффилированными лицами более 30% размещенных обыкновенных акций этого общества (п.1 ст.80 Закона об АО).

Гарантии инвесторов - важнейшая составная часть их правового статуса. Стабильность инвестиционного климата во многом определяется уровнем предоставляемых инвесторам гарантий. Основными гарантиями для всех категорий инвесторов является обеспечение равных прав при осуществлении инвестиционной деятельности, защита инвестиций, в том числе от национализации и реквизиции (за исключением случаев, предусмотренных законодательством, а при реквизиции - при наличии надлежащей компенсации), предоставление права на обжалование в суд действий государственных органов, организаций, должностных лиц, ущемляющих права инвесторов.

Для законодательства, регулирующего инвестиционную деятельность, характерна так называемая стабилизационная (или "дедушкина") оговорка, защищающая инвестора от изменений законодательства в ходе реализации инвестиционного проекта, ограничивающих его права. Такие оговорки имеются, например, в Законах об инвестиционной деятельности в форме капитальных вложений (п.2 , 3 ст.15 ), об иностранных инвестициях в РФ (ст.9 ), о соглашениях о разделе продукции (ст.17 ). Так, если при реализации приоритетного инвестиционного проекта, осуществляемого в форме капитальных вложений, изменяются федеральные законы и иные правовые акты, приводящие к увеличению совокупной налоговой нагрузки на деятельность инвестора или устанавливающие режим запретов и ограничений в отношении осуществления капитальных вложений, такие законы и правовые акты не применяются к инвестору в течение срока окупаемости инвестиционного проекта, но не более семи лет со дня начала финансирования проекта при условии, что товары, ввозимые на территорию Российской Федерации, используются инвестором по целевому назначению для реализации приоритетного инвестиционного проекта.

Лица, осуществляющие инвестиционную деятельность в Российской Федерации, несут ответственность в соответствии с приоритетно действующими международными договорами или законодательством РФ.

Наряду с инвесторами участниками инвестиционных отношений в зависимости от их специфики могут быть заказчики, подрядчики, пользователи - при осуществлении капитальных вложений, эмитенты, профессиональные участники рынка ценных бумаг - при осуществлении портфельных инвестиций.

Особым правовым статусом в инвестиционных отношениях, безусловно, обладает государство, которое, с одной стороны, может выступать непосредственно как инвестор, а с другой стороны - как носитель властных полномочий. Правовое регулирование участия государства в инвестиционной деятельности осуществляется, в частности, Федеральным законом "О Бюджете развития Российской Федерации", Указом Президента РФ "О частных инвестициях в Российской Федерации", а также многочисленными постановлениями Правительства, принятыми в этой сфере.

Основным источником инвестиционной деятельности государства является Бюджет развития, являющийся составной частью федерального бюджета, формируемой в составе капитальных расходов федерального бюджета и используемой для кредитования, инвестирования и гарантийного обеспечения инвестиционных проектов. Объем денежных средств, направляемых в Бюджет развития, устанавливается федеральным законом о федеральном бюджете на финансовый год. Расходование средств Бюджета развития по сути определяет способы непосредственного участия государства в инвестиционной деятельности:

кредитование отобранных на конкурсах инвестиционных проектов, обеспеченных собственными средствами инвестора и иными источниками финансовых ресурсов в дополнение к бюджетным средствам;

прямые инвестиции в имущество коммерческих организаций, осуществляющих инвестиционные проекты, при соответствующем увеличении доли государства в уставных капиталах этих организаций;

предоставление инвесторам государственных гарантий в виде поручительства Правительства РФ под заемные средства для реализации инвестиционных проектов*(766) .

Использование денежных средств Бюджета развития на финансирование инвестиционных проектов осуществляется исключительно на конкурсной основе на условиях возвратности, платности и срочности. Государственные гарантии предоставляются также на конкурсной основе. Условиями победы в конкурсе могут быть:

более высокий (относительно других инвестиционных проектов) уровень отдачи в федеральный бюджет, рассчитываемый как показатель бюджетной эффективности, определяемый отношением суммы дисконтированной величины налоговых поступлений и обязательных платежей к размеру государственной гарантии (п.8 Порядка предоставления государственных гарантий);

наличие у заемщика собственных денежных средств в размере не менее 20% полного объема финансирования инвестиционного проекта, а по крупным проектам (не более 50 млн долларов США) - не менее 10% указанного объема;

диверсификация риска государства с частным капиталом, выражающаяся в присутствии частных соинвесторов, кредиторов, а также в наличии у инвестора собственных средств, не покрытых государственной гарантией.

Таким образом, на законодательном уровне устанавливаются принципы, способствующие повышению ответственности частного инвестора и эффективности использования бюджетных средств.

Государство как носитель властных полномочий может оказывать воздействие на инвестиционную активность, осуществляя правовое регулирование различных сфер предпринимательской деятельности, в том числе финансовой, банковской, налоговой. Ряд новелл в Налоговом кодексе РФ напрямую касаются реализации инвестиционной политики государства.

С 1 января 1999 г. коммерческие организации могут воспользоваться инвестиционным налоговым кредитом, который представляет собой отсрочку уплаты налога на прибыль, а также региональных и местных налогов на срок от одного года до пяти лет с последующей поэтапной уплатой суммы кредита и начисленных процентов (ст.66 НК РФ). Проценты за пользование инвестиционным налоговым кредитом устанавливаются в размере не менее и не более ставки рефинансирования ЦБ РФ. Налоговые платежи организации вследствие предоставления инвестиционного налогового кредита могут быть уменьшены в каждом отчетном периоде не более чем на 50% платежей по соответствующему налогу. Сумма кредита при техническом перевооружении может составлять 30% стоимости приобретенного организацией оборудования.

Основанием для предоставления инвестиционного налогового кредита могут быть, в частности, проведение организацией научно-исследовательских и опытно-конструкторских работ или технического перевооружения собственного производства; осуществление внедренческой или инновационной деятельности, в том числе создание новых или совершенствование применяемых технологий, создание новых видов сырья и материалов.

Решение о предоставлении инвестиционного налогового кредита по налогу на прибыль в части, поступающей в федеральный бюджет, принимают федеральные органы исполнительной власти; в части, поступающей в бюджет субъекта РФ, - финансовые органы этого государственного образования в части, поступающей в муниципальное образование, - органы местного самоуправления. Принятое решение оформляется договором об инвестиционном налоговом кредите, заключаемым между налогоплательщиком и уполномоченным органом.