В отношении отдельных организаций, - налоговый мониторинг.

В российском праве появился новый термин — "налоговый мониторинг" (2015-й год ознаменовался вступлением в силу соответствующих законов). Он предполагает организацию принципиально нового механизма взаимодействия между ФНС и предприятиями. В чем особенность нововведений, о которых идет речь? Каковы преимущества соответствующей схемы для предприятий и ФНС?

Сущность термина

Что такое налоговый мониторинг? Под этим термином понимается сравнительно новый для РФ введенный в 2015 году режим администрирования уплаты налогов. Иногда его называют "горизонтальный налоговый мониторинг".

Ключевые принципы: прозрачность деятельности плательщика налогов в аспекте отчетности перед ФНС, а также процедур в рамках внутреннего контроля, лояльность ФНС в отношении проверок — выездных или камеральных. Налоговый мониторинг предполагает стать инновационным инструментом, позволяющим вывести взаимоотношения бизнеса и государства на новый уровень.

Один из ключевых аспектов механизма, о котором идет речь, — возможность организации взаимодействия налогоплательщиков и контролирующих органов в электронном виде. Это предполагает, прежде всего, более высокую скорость принятия необходимых решений.

В числе главных идей концепции налогового мониторинга — возможность предоставления ФНС доступа к необходимым сведениям, отражающим дисциплину предприятия в аспекте отчетности и перечисления необходимых сборов государству. В свою очередь, сам налогоплательщик может задействовать все доступные каналы для получения нужной информации со стороны ведомства.

Компоненты мониторинга

Рассмотрим компоненты, которые можно рассматривать как ключевые составляющие части соответствующего режима коммуникации между ФНС и бизнесом. Прежде всего, стоит отметить такой инструмент, как мотивированное мнение. С его помощью стороны могут разрешать возможные споры и разногласия, связанные с правоотношениями в сфере уплаты налогов и отчетности. Мотивированное мнение формирует и если плательщик сборов выполняет предписания, то он может быть освобожден от возможных штрафов и взысканий.

Другой примечательный компонент, который включает в себя налоговый мониторинг, — это установление договорной схемы информационного взаимодействия между предпринимателем и ФНС. Данный механизм предполагает работу по особому регламенту. Ожидается, что ФНС и налогоплательщики будут взаимодействовать по одному из двух вариантов: посредством предоставления в ведомство документов (в электронном формате) либо в порядке прямого доступа ФНС к файлам предприятия. Кроме того, бизнесмены смогут включать в регламент характеристики алгоритмов внутреннего контроля.

Появление мониторинга в РФ

Механизм, о котором идет речь, в России с недавних пор закреплен на уровне федеральных правовых актов. Закон о налоговом мониторинге в ноябре 2014 года был подписан Президентом РФ. В соответствии с ФЗ №348, по которому были внесены соответствующие поправки в Налоговый кодекс, предприятия получили возможность работать с ФНС по-новому. Закон о налоговом мониторинге вступил в силу с 1 января 2015 года. Но некоторые его положения приобретут нормативный характер в 2016 году.

Как в России деловое сообщество пришло к осознанию того, что необходимо внедрять налоговый мониторинг? Законопроект, ставший впоследствии федеральным правовым актам, по некоторым данным, был инициирован властями при содействии крупных бизнесменов и консалтинговых брендов в 2012 году. Непосредственное участие в разработке соответствующего закона приняло Агентство стратегических инициатив, а именно — рабочая группа, ответственная за модернизацию процедур налогового администрирования в России.

Практическая эффективность института мониторинга

Некоторыми предприятиями, а также исследовательскими агентствами были реализованы пробные схемы взаимодействия ФНС и бизнеса, которые показали высокую эффективность механизмов в рамках налогового мониторинга. Каких результатов удалось достичь в ходе данных мероприятий?

Так, многим бизнесам импонировал тот факт, что в процессе электронного взаимодействия с ФНС у них появилась возможность оперативным образом получать консультацию по тому или иному вопросу. Также некоторые исследователи отметили, что в ходе коммуникаций, о которых идет речь, практиковалось неформальное, свободное от официальной терминологии общение, что было немыслимо при старой схеме. Однако без лишнего официоза, как выяснилось, многие вопросы решались эффективнее. До появления института налогового мониторинга многим российским компаниям не хватало такой возможности.

Как показали пробные механизмы коммуникации бизнеса и ФНС, основания для каких-либо существенных разногласий между сторонами правоотношений в ходе взаимодействия по новой схеме наблюдались нечасто. Вместе с тем повысилось качество взаимопонимания налоговой службы и предпринимателей. Снизилась трудовая нагрузка на специалистов с той и другой стороны: попросту не было необходимости проведения лишней работы, характерной для процедур по старой схеме.

По оценке экспертов, российскому бизнесу был очень нужен такой механизм, как налоговый мониторинг. Законопроект, ставший впоследствии полноценным правовым актом, при этом был качественно проработан, в него были включены все необходимые положения для реализации нового механизма. Это дало повод специалистам высоко оценить его перспективы не только с точки зрения актуальности регулирующих положений, но и в аспекте перспектив их практической реализации.

Как оформить работу по новой схеме

Но каким образом предприятию начать взаимоотношения с ФНС в рамках налогового мониторинга? Существует ряд критериев, при соответствии которым бизнес может рассчитывать на привилегию, о которой идет речь. В числе ключевых:

Предприятие перечисляет государству в виде и иных сборов 300 млн. руб. и более в течение года;

Выручка бизнеса в соответствии с бухгалтерской отчетностью составляет 3 млрд. руб. и более в течение года;

Суммарная цена активов компании — 3 млрд. руб. и более по состоянию на 31 декабря отчетного года.

Рассмотрим подробнее то, какую конкретную пользу может принести государству и частному рынку институт налогового мониторинга.

Что это дает?

Благодаря рассматриваемому механизму добросовестные плательщики сборов в казну, которые сумели выстроить эффективную систему внутреннего финансового контроля, смогут взаимодействовать с ФНС в порядке, при котором какие-либо сложности будут сведены к минимуму.

В числе ключевых преимуществ, которые дает налоговый мониторинг, — это, как мы уже отметили выше, освобождение бизнеса от проверок ФНС. Данное обстоятельство позволяет компаниям, к примеру, существенно сэкономить на обращении к услугам юристов и адвокатов, помощь которых иногда просто необходима при повышенном внимании к бизнесу со стороны ФНС.

Благодаря такому механизму, как мотивированное мнение, основные и разногласия, характерные для деятельности предприятий, будут разрешаться в самые оперативные сроки. До того как в РФ был внедрен налоговый мониторинг и методика его проведения была соответствующим образом утверждена, сложности в коммуникациях компаний и ФНС могли разрешаться годами.

Эффективное взаимодействие по правовым вопросам

Предусмотренный законодательством РФ механизм взаимодействия ФНС и предприятий характеризуется важным преимуществом — фирма может, если в этом будет необходимость, запрашивать в ведомстве те или иные комментарии, касающиеся соответствующей сферы правоотношений. Также сотрудники ФНС, проводя налоговый мониторинг, будут оперативно изучать имеющие отношение к отчетности документы и проверять то, насколько корректно они составлены.

Благодаря взаимодействию с ФНС по новой схеме предприниматели получили возможность запрашивать разъяснения, касающиеся перечисления сборов от сделок, еще до момента их совершения. Это значительный шаг вперед во взаимодействии бизнеса и государства в аспекте конструктивного сотрудничества.

Участие предприятий в налоговом мониторинге позволяет избежать крупных и иногда неприятных для бюджета фирмы дополнительных начислений сборов в казну, которые порой необходимо уплачивать по факту выездных проверок. В процессе взаимодействия между бизнесом и ФНС по новой схеме вероятность подобных ситуаций минимальная.

Электронный обмен информацией

В числе явных преимуществ договоренности между ФНС и предпринимателями о том, что мониторинг налоговых доходов будет осуществляться в рамках схемы, о которой идет речь, — возможность полноценного электронного обмена документами.

Данный формат коммуникаций для многих бизнесменов более желателен, чем бумажный документооборот, так как в этом случае предполагается гораздо меньше затрат по времени и трудовым ресурсам на осуществление необходимых отчетных процедур. После того как институт налогового мониторинга был утвержден, фирмы получили официальную возможность полностью перевести взаимодействие с ФНС в электронный формат. Для самого ведомства это также удобно: нет необходимости тратить время сотрудников на выездные мероприятия.

Добровольный формат

Добровольный порядок заключения договоренности с ФНС — важный аспект такого механизма, как соответствующего типа мониторинг. Налоговых льгот у крупных предприятий не так много, и они всегда рады шагам навстречу со стороны государства. Вместе с тем многим компаниям может потребоваться время на то, чтобы привести свои системы финансовой отчетности и контроля в соответствие с требуемыми критериями. Но все те ресурсы, которые предприятие вложит в необходимую модернизацию инфраструктуры, с высокой вероятностью окупятся.

Прекращение мониторинга и внеплановые проверки

Налоговый мониторинг — это фактически привилегия. В некоторых случаях ее предоставление может быть в законном порядке прекращено. Это допустимо, если, например, организация предоставляет в ФНС ложные сведения или пренебрегает обязательством направлять туда те или иные документы.

Законом также предусмотрены сценарии, при которых выездные проверки могут быть проведены, даже если предприятие и ФНС заключили соответствующее соглашение по новой схеме. Это возможно, если:

Проверку проводит вышестоящая структура ФНС, контролирующая эффективность работы подотчетных подразделений ведомства;

Предприятие не выполнило предписаний, содержащихся в мотивированном мнении;

Фирме необходимо предоставить за период, соответствующий срокам реализации процедур мониторинга, например, в связи с тем, что величина сборов к уплате уменьшена в сравнении с суммой, которая фигурирует в ранее предоставленном документе.

Также выездная проверка может быть осуществлена, если соответствующего типа правоотношения между бизнесом и ФНС были прекращены в порядке, о котором мы сказали выше.

Актуальные задачи по реализации новой схемы

Внедрение модернизированной схемы взаимодействия между предприятиями и налоговой службой предполагает формирование принципиально новых как в ФНС, так и в фирмах. Ведомству, например, предстоит создавать новые штатные подразделения специалистов, которые будут компетентны во взаимодействии с налогоплательщиками в режиме онлайн. Аналогичную задачу будет необходимо решать также и многим предприятиям. Налогоплательщики, как мы отметили выше, во многих случаях должны будут инвестировать в модернизацию инфраструктуры внутрикорпоративных отчетных процедур с целью приведения их в соответствие с законодательными критериями.

Период, который может быть охвачен налоговым мониторингом, составляет календарный год.

При этом воспользоваться мониторингом удастся только с 1 января 2016 года. Дело в том, что в рамках этой процедуры инспекции должны контролировать деятельность организаций с 1 января по 31 декабря включительно. Но перед этим организация должна подать заявление о проведении мониторинга и получить из инспекции положительное решение.

Получается, что даже если подать заявление в 2015 году (например, в январе), то при положительном решении проверяемым периодом будет период с 1 января по 31 декабря 2016 года. Закончить мониторинг этого периода инспекция должна 1 октября 2017 года.

Такой порядок предусмотрен пунктами 4 и 5 статьи 105.26 НК РФ.

Внимание: участники консолидированной группы налогоплательщиков вправе применить положения раздела V.2 части 1 НК РФ с 1 января 2016 года. То есть только в 2016 году они смогут подать заявление о проведении налогового мониторинга в 2017 году (п. 2 ст. 2 Закона от 4 ноября 2014 г. № 348-ФЗ).

Как подать заявление о налоговом мониторинге

Чтобы инспекция приступила к налоговому мониторингу со следующего года, заявление о его проведении нужно подать не позднее 1 июля текущего года (п. 3 ст. 105.26, п. 1 ст. 105.27 НК РФ). Форма такого заявления утверждена приказом ФНС России от 7 мая 2015 г. № ММВ-7-15/184.

К заявлению о проведении мониторинга приложите:

• регламент информационного взаимодействия. Форма и требования к регламенту утверждены приказом ФНС России от 7 мая 2015 г. № ММВ-7-15/184;

• информацию об организациях и физических лицах, которые прямо и (или) косвенно участвуют в вашей компании, если доля такого участия составляет более 25 процентов;

• учетную политику для целей налогообложения организации на текущий год.

Это следует из положений абзаца 3 пункта 6 статьи 105.26 и пункта 2 статьи 105.27 НК РФ.

Если вы подали заявление о проведении налогового мониторинга, а потом решили отказаться от такой формы налогового контроля, то сообщите об этом в инспекцию письменно. Важно успеть это сделать до того, как проверяющие примут свое решение о мониторинге (п. 3 ст. 105.27 НК РФ). Если решение уже принято и оно положительное, то отказаться от него не удастся.

Принять решение налоговая инспекция обязана до 1 ноября года, в котором вы подали ей заявление. И в течение пяти дней после этого вам должны направить:

• либо решение о проведении налогового мониторинга. Форма такого решения утверждена приказом ФНС России от 7 мая 2015 г. № ММВ-7-15/184;

• либо мотивированный отказ в проведении такой процедуры. Форма решения об отказе в проведении мониторинга утверждена приказом ФНС России от 7 мая 2015 г. № ММВ-7-15/184.

Отказать в проведении служба налогового мониторинга может в трех случаях:

• если организация не представила (представила не в полном объеме) обязательные документы (информацию);

• если организация в принципе не отвечает условиям, при которых возможен налоговый мониторинг;

• если регламент информационного взаимодействия составлен не по форме и (или) не соответствует требованиям, которые предъявляет к нему ФНС России.

Это следует из положений пунктов 4, 5 и 6 статьи 105.27 НК РФ.

Когда инспекция может прервать налоговый мониторинг

Инспекция вправе прекратить налоговый мониторинг посреди года, если организация:

• нарушит условия регламента информационного взаимодействия, после чего дальнейшая процедура станет невозможной;

• в ходе информационного обмена представит недостоверные сведения;

• дважды (или более) откажет инспекции в представлении документов (информации), пояснений.

О досрочном прекращении налогового мониторинга инспекторы уведомят в письменной форме. Они сделают это в течение 10 дней с момента, когда было допущено нарушение, но не позднее 1 сентября года, следующего за контролируемым периодом.

Такой порядок предусмотрен статьей 105.28 НК РФ.

Как инспекция проводит налоговый мониторинг

Налоговый мониторинг инспекция проводит на своей территории на основании имеющихся у нее:

• деклараций (расчетов) по налогам;

• документов, представленных вместе с заявлением о проведении мониторинга;

• других документов, содержащихся в базе данных инспекции.

Помимо этого инспекция вправе запрашивать дополнительные документы (информацию), связанные с расчетом и уплатой налогов, а также требовать письменные или устные пояснения. Все это следует из положений пунктов 1, 2 и 3 статьи 105.29 Налогового кодекса РФ.

Если инспекция затребовала в ходе мониторинга документы, то вы можете представить их на бумаге (копии или подлинники) или же в электронном виде. Последнее возможно, если документы, которые затребованы у компании, составлены в электронном виде по установленным форматам.

Передать такие документы в инспекцию можно разными способами:

• выслать в инспекцию по почте;

• вручить лично представителю инспекции (инспектору, который непосредственно проводит налоговый мониторинг, или сотруднику канцелярии инспекции);

• направить по телекоммуникационным каналам связи (если документы составлены в электронном виде по установленным форматам).

Об этом сказано в пункте 4 статьи 105.29 НК РФ.

Порядок представления документов по телекоммуникационным каналам связи утвержден приказом ФНС России от 17 февраля 2011 г. № ММВ-7-2/168.

Как оформляют результаты налогового мониторинга

В ходе налогового мониторинга инспекция высказывает свое мнение по вопросам правильности расчета и уплаты налогов и сборов. Свою позицию представители инспекции письменно оформляют в виде мотивированного мнения. Его подписывает руководитель инспекции или его заместитель. Форма и требования к мотивированному мнению утверждены приказом ФНС России от 7 мая 2015 г. № ММВ-7-15/184.

Мотивированное мнение направляют организации. По сути это письменные разъяснения по вопросам налогообложения с выводами о том, правильно ли рассчитаны налоги в той или иной хозяйственной ситуации.

Это следует из положений пункта 1 статьи 105.30 НК РФ.

Мотивированное мнение инспекция составляет либо по собственной инициативе, либо по запросу организации (п. 2 ст. 105.30 НК РФ).

Инициатива инспекции

Если в ходе процедуры сотрудники инспекции не нашли ошибок в расчете или уплате налогов, то мотивированное мнение они не составляют и о таких результатах организации не сообщают. Если же, по мнению проверяющих, нарушения есть, то они оформят мотивированное мнение. Составить такой документ они должны не позднее чем за три месяца до окончания налогового мониторинга. То есть не позже 1 июля года, следующего за тем, который был охвачен мониторингом. Направить свое мнение в компанию инспекция обязана в течение пяти рабочих дней после его составления.

Такой порядок предусмотрен пунктом 3 статьи 105.30 НК РФ.

Инициатива организации

Вы вправе самостоятельно обратиться в инспекцию за письменными разъяснениями, если засомневались в том, правильно ли рассчитали или заплатили налог. Обращаться нужно письменно. В запросе о представлении мотивированного мнения обязательно изложите суть проблемы и свою позицию.

В течение одного месяца со дня получения запроса инспекция даст письменный ответ. При условии что запрос вы подали не позднее 1 июля года, следующего за проверяемым годом. В ответе инспекция опишет свою позицию по ситуации из запроса.

Иногда инспекторы вправе представить мотивированное мнение на один месяц позже. Так они могут поступить, если понадобятся дополнительные документы (информация) по вопросу организации. О продлении срока вас уведомят в письменной форме в течение трех дней со дня принятия такого решения.

Такой порядок предусмотрен пунктами 4 и 5 статьи 105.30 НК РФ.

Получив мотивированное мнение налоговой инспекции, организация может либо согласиться с ним, либо возразить.

Если вы согласились с выводами и предложениями инспекции, то сообщите ей об этом. Для этого в течение одного месяца со дня получения мотивированного мнения направьте в инспекцию уведомление. К нему приложите документы, подтверждающие выполнение указанного мотивированного мнения (при их наличии).

Если же вы придерживаетесь иной точки зрения и не следуете рекомендациям инспекции, представьте в инспекцию письменные возражения (разногласия). Сделать это нужно также в течение одного месяца со дня получения мотивированного мнения.

Инспекция, получив разногласия, в течение трех рабочих дней перешлет их в ФНС России вместе с документами (информацией) по данному вопросу. ФНС России на основании данных материалов должна инициировать проведение взаимосогласительной процедуры.

Это следует из положений пунктов 6, 7 и 8 статьи 105.30 НК РФ.

После окончания налогового мониторинга инспекция в течение двух месяцев (до 1 декабря года, следующего за годом проведения налогового мониторинга) уведомит компанию о наличии или отсутствии невыполненных мотивированных мнений. При условии что такие мнения (разъяснения, указания) были ей направлены (п. 9 ст. 105.30 НК РФ).

Как действовать, если ФНС России инициировала взаимосогласительную процедуру

Взаимосогласительная процедура сводится к тому, что специалисты ФНС России рассматривают доводы организации и налоговой инспекции по спорному вопросу. И решают, на чьей они стороне. Если на стороне компании, то изменят мотивированное мнение инспекции. А если на стороне своих коллег – все останется без изменений.

Такую процедуру проведет руководитель ФНС России или его заместитель в течение одного месяца со дня получения разногласий. Процедуру будут проводить совместно с вами и с вашей налоговой инспекцией, которая отвечает за налоговый мониторинг (п. 2 ст. 105.31 НК РФ).

О своем решении ФНС России сообщит организации. Уведомление об изменении мотивированного мнения либо об оставлении мотивированного мнения без изменения вам выдадут на руки или направят в течение трех дней со дня его составления.

Организация в течение одного месяца со дня получения такого уведомления должна сообщить в инспекцию о своем решении. Согласна она в итоге с официальной позицией налоговой инспекции или нет.

Такой порядок следует из положений пунктов 3, 4 и 5 статьи 105.31 НК РФ.

Плюсы налогового мониторинга

Основной плюс налогового мониторинга в том, что благодаря ему организация будет избавлена от налоговых проверок. Ведь за периоды, которые попали под мониторинг, инспекции не могут проводить ни камеральные, ни выездные проверки. Исключение составляют:

1) камеральные проверки, которые проводятся:

• если организация представила налоговую декларацию (расчет) позже 1 июля года, следующего за годом мониторинга;

• если организация представила декларацию по НДС (акцизам), в которой заявлено право на возмещение налога;

• если организация подала уточненную декларацию (расчет), в которой отразила уменьшение суммы налога к уплате в бюджет или увеличение суммы полученного убытка.

Это следует из положений пункта 1.1 статьи 88 НК РФ.

2) выездные проверки, которые проводятся:

• вышестоящим налоговым органом в отношении налоговой инспекции, проводившей налоговый мониторинг;

• при досрочном прекращении налогового мониторинга;

• если компания не выполнила указания, данные инспекцией в рамках налогового мониторинга;

• если организация подала уточненную декларацию за период, который контролировался в рамках налогового мониторинга, и отразила в этой декларации уменьшение суммы налога к уплате в бюджет.

Это следует из положений пункта 5.1 статьи 89 НК РФ.

С 1 января 2016 года появилась новая форма налогового контроля - налоговый мониторинг. Применение этой формы контроля возможно только у крупнейших организаций при соблюдении ряда условий по добровольному заявлению налогоплательщика и решению налогового органа. По данным ФНС РФ, в текущем году это 21 организация.

Особенности применения налогового мониторинга

Налоговый мониторинг заключается в том, что организация предоставляет доступ налоговому органу к своему учету и налоговики контролируют в режиме реального времени налоговый учет организации. Но при этом в случае обнаружения ошибки они обязаны сообщить об этом организации.

Применять налоговый мониторинг могут далеко не все, эта возможность предоставлена крупнейшим предприятиям, которые соответствуют критериям, указанным в п. 3 ст. 105.26 НК РФ :

• общая сумма всех налогов составляет не менее 300 млн руб.;
• доход за год не менее 3 млрд руб.;
• активы на 31 декабря не менее 3 млрд руб.

Все эти данные учитываются за год, предшествующий году подачи заявления.

Решение о применении этой формы налогового контроля принимается организациями добровольно. Кроме соответствия критериям, необходимо подать заявление до 1 июля и необходимо, чтобы налоговый орган принял решение о применении мониторинга.

Если организация решила подавать заявление о налоговом мониторинге, то выбора налога, который будут мониторить налоговики, не предоставлено - проверяться будут все налоги, которые должна платить организация (п. 1 Письма ФНС России от 30.05.2016 N ЕД-4-15/9597@).

Мониторинг проводится за календарный год, но длится с 1 января по 1 октября следующего года (п. п. 4, 5 ст. 105.26 НК РФ).

При этом организация должна выполнить большую работу и сообщить налоговому органу, каким образом будет передаваться значительный объем информации, систему внутреннего контроля, а также порядок отражения в регистрах учета доходов и расходов. Все это должно быть указано в регламенте взаимодействия.
Приказом от 21.04.2017 N ММВ-7-15/323@ утверждены формы документов, которые используются при налоговом мониторинге, в числе которых и формы запросов, и форма регламента взаимодействия - что должно быть указано.

Проведение налогового мониторинга

Контролируется деятельность организации без выезда налоговиков, они находятся на своем рабочем месте и дистанционно имеют возможность получать информацию. Самый существенный положительный момент для организации - не проводятся камеральные и выездные проверки, за небольшим исключением (п. 1.1 ст. 88 НК РФ , п. 5.1 ст. 89 НК РФ).

При проведении мониторинга налоговый орган вправе истребовать пояснения при выявлении противоречий. Если в результате анализа информации и документов налоговый орган решит, что организация допустила ошибки, то он обязан вынести мотивированное мнение. Организация в случае согласия с позицией налогового органа вносит корректировки в учет и отчетность (п. 7 ст. 105.30 НК РФ).

В случае несогласия направляет разногласия, затем проводится взаимосогласительная процедура (ст. 105.31 НК РФ).

Также сделать запрос мотивированного мнения налогового органа можно по инициативе налогоплательщика. В общем-то, налоговый орган обязан ответить любой организации на письменный запрос согласно подп. 4 п. 1 ст. 32 НК РФ , но конкретные хозяйственные операции, как правило, не рассматриваются. А при налоговом мониторинге запрашивается позиция налогового органа в отношении конкретного договора, при этом не только по заключенным сделкам, но и по планируемым (п. 4 ст. 105.30 НК РФ), с приложением документов. Обязанностями налогового органа являются рассмотрение запроса и вынесение мотивированного мнения в течение месяца. При этом вынесенное мнение обязательно не только для налогоплательщика, но и для налогового органа.

Таким образом, мониторинг предполагает постоянный контроль, значительную подготовительную работу, но сводит на нет потери при выездных проверках, так как выявление ошибок, спорные ситуации — это обычная практика при проведении проверок. Существенные суммы не только доначисленных налогов, но и накопившихся за несколько лет пени, а также начисленные штрафы ждут организацию в том случае, если она не сможет доказать свою позицию в судебном порядке или согласится с тем, что была допущена ошибка. При мониторинге налогоплательщику сразу будет ясна позиция налогового органа, есть процедура согласования, поэтому можно точно определить размер налоговых платежей и минимизировать дополнительные потери. Тем более что выездные проверки через три года применяющим мониторинг налогоплательщикам не грозят.

Налоговый контроль в форме мониторинга осуществляется в целях более оперативного и технологичного взаимодействия с налогоплательщиком. Правовые основы его осуществления установлены в разделе V.2 НК РФ. Предметом налогового мониторинга является правильность исчисления, полнота и своевременность уплаты (перечисления) налогов и сборов, обязанность по уплате (перечислению) которых возложена на организацию, являющуюся налогоплательщиком, плательщиком сбора или налоговым агентом. Следует обратить внимание, что установленные НК требования позволяют проводить налоговый мониторинг в отношении крупнейших налогоплательщиков.

Проведение налогового контроля в данной форме является добровольным.

Налоговый мониторинг проводится налоговым органом на основании соответствующего решения, которое, в свою очередь, принимается по результатам рассмотрения заявления организации о проведении налогового мониторинга и представленных вместе с ним документов, информации. В НК РФ установлены условия, при одновременном соблюдении которых организация-налогоплательщик вправе подать указанное заявление (п. 3 ст. 105.26):

Совокупная сумма НДС, акцизов, налога на прибыль и НДПИ, подлежащих перечислению в бюджетную систему РФ за календарный год, предшествующий году, в котором представляется заявление, без учета налогов, которые должны быть уплачены в связи с перемещением товаров через таможенную границу Таможенного союза, составляет не менее 300 млн руб.;

Суммарный объем полученных доходов по данным годовой бухгалтерской (финансовой) отчетности организации за календарный год, предшествующий году, в котором представляется заявление, составляет не менее 3 млрд руб.;

Совокупная стоимость активов по данным бухгалтерской (финансовой) отчетности организации на 31 декабря календарного года, предшествующего году, в котором представляется заявление, составляет не менее 3 млрд руб.

Если организация соответствует указанным требованиям, она может не позднее 1 июля года, предшествующего периоду, за который проводится налоговый мониторинг, представить в налоговую инспекцию по месту своего учета в качестве крупнейшего налогоплательщика заявление по форме, утверждаемой ФНС России. Согласно п. 2 ст. 105.27 НК РФ вместе с заявлением о проведении налогового мониторинга должны быть представлены:

Регламент информационного взаимодействия, форму которого также утверждает ФНС России;

Информация об организациях и о физлицах, которые прямо и (или) косвенно участвуют в компании, представляющей заявление, и при этом доля такого участия составляет более 25 процентов;

Учетная политика для целей налогообложения организации, действующая в календарном году, в котором представлено заявление.

Налоговая инспекция должна принять решение о проведении или об отказе в проведении налогового мониторинга до 1 ноября года, в котором подано заявление, и направить организации в течение пяти дней со дня принятия. При этом в НК закреплены основания для принятия решения об отказе в проведении налогового мониторинга:

1) непредставление или представление не в полном объеме организацией документов (информации) о наличии критериев для проведения в отношении нее налогового мониторинга;

2) несоблюдение организацией условий, при наличии которых она может быть подвергнута налоговому мониторингу;

3) несоответствие регламента информационного взаимодействия установленным форме и требованиям к такому документу.

Перечень основания является закрытым и не может быть изменен налоговым органом.

По общему правилу периодом, за который проводится налоговый мониторинг, является календарный год, следующий за годом, в котором организация представила заявление о его проведении. Вместе с тем в НК (п. 1 ст. 105.28) предусмотрены случаи, когда налоговый мониторинг прекращается досрочно:

1)неисполнение организацией регламента информационного взаимодействия, которое стало препятствием для проведения налогового мониторинга;

2) выявление налоговым органом факта представления организацией недостоверной информации в ходе проведения налогового мониторинга;

3) систематическое (два раза и более) непредставление налоговому органу в ходе проведения налогового мониторинга документов (информации).

О досрочном прекращении налогового мониторинга налоговый орган уведомляет в письменной форме организацию в течение десяти дней со дня установления названных обстоятельств, но не позднее 1 сентября года, следующего за периодом, за который проводится налоговый мониторинг.

При проведении налогового мониторинга инспекция вправе истребовать у организации необходимые документы (информацию) и пояснения, связанные с правильностью исчисления и удержания, полнотой и своевременностью уплаты (перечисления) налогов и сборов (п. 3 ст. 105.29 НК РФ). За непредставление указанных документов (информации) в срок организация может быть привлечена к ответственности по п. 1 ст. 126 НК.

По общему правилу в тот период, в который проводится налоговый мониторинг, налоговая инспекция не вправе проводить выездные и камеральные проверки налогоплательщика. Из этого правила есть исключение. Так, проверки будут проводиться, если в уточненной декларации (расчете), представленной налогоплательщиком за налоговый (отчетный) период проведения налогового мониторинга, подлежащая уплате в бюджет сумма налога меньше, чем в ранее представленной декларации (расчете).

Заканчивается процедура налогового мониторинга составлением мотивированного мнения налогового органа. Мотивированное решение также может быть составлено по запросу подконтрольного налогоплательщика.

Претензии налогового органа в рамках мониторинга выражаются в виде мотивированного мнения, с которым налогоплательщик по аналогии с процедурой разногласий на акт проверки может не согласиться и подготовить возражения, которые будут рассматриваться налоговом органе. Если при проведении налогового мониторинга инспекция установила факт, свидетельствующий о неправильном исчислении (удержании), неполной или несвоевременной уплате (перечислении) организацией налогов и сборов, налоговый орган составляет мотивированное мнение, которое отражает его позицию и является документом, обязательным к исполнению подконтрольным налогоплательщиком. Данный документ должен быть составлен не позднее чем за три месяца до окончания срока проведения налогового мониторинга и направлен организации в течение пяти дней со дня его составления.

В случае несогласия с мотивированным мнением организация в течение одного месяца со дня его получения представляет разногласия в налоговую инспекцию, которая направляет эти разногласия и материалы для инициирования проведения взаимосогласительной процедуры в ФНС России. ФНС России, в свою очередь, инициирует ее проведение. Согласно ст. 105.31 НК взаимосогласительная процедура проводится руководителем (заместителем руководителя) ФНС в течение одного месяца со дня получения разногласий и материалов, представленных налоговым органом. Процедура проводится с участием налогового органа, которым составлено мотивированное мнение, и организации - налогоплательщика, которая представила разногласия.

По результатам взаимосогласительной процедуры ФНС вправе принять одно из следующих решений:

об изменении мотивированного мнения;

об оставлении мотивированного мнения без изменения.

Уведомление о результатах взаимосогласительной процедуры подписывается руководителем (заместителем руководителя) ФНС и вручается или направляется организации-налогоплательщику в течение трех дней со дня его составления. Получив данное уведомление, организация-налогоплательщик в течение одного месяца должна сообщить в налоговый орган, который проводил мониторинг, о согласии или несогласии с мотивированным мнением. Если требования, изложенные в мотивированном мнении исполнены налогоплательщиком, то он должен уведомить об этом налоговый орган и приложить документы, подтверждающие выполнение указанного мотивированного мнения.

НК установлены гарантии защиты прав налогоплательщиков при проведении в отношении них мер налогового мониторинта. Так, согласно п. 8 ст. 75 НК если в результате выполнения мотивированного мнения налогового органа, направленного подконтрольному лицу в ходе проведения налогового мониторинга, у него образовалась недоимка, то пени на эту сумму не начисляются. Однако если данное мотивированное мнение налогового органа было основано на неполной или недостоверной информации, представленной налогоплательщиком (плательщиком сбора, налоговым агентом), то пеня будет начисляться по всем правилам, закрепленным налоговым законодательством.

8.5. Контролируемые сделки

Отдельным объектом налогового контроля является проверка полноты исчисления и уплаты налогов в связи с совершением сделок между взаимозависимыми лицами. Такие сделки называют контролируемыми, их правовой режим установлен ст. 105.17 НК. Налоговым органам запрещается проверять соответствие цен рыночным в рамках выездной или камеральной проверки. Контролируемые сделки проверяются налоговыми органами по месту своего нахождения, однако они проводятся не в рамках общей камеральной проверки, а являются самостоятельным объектом контроля, имеют свои основания возникновения, специальные методы и правовые последствия.

Контролируемые сделки - это сделки, цены которых налоговые органы вправе проверить на соответствие рыночным. К ним относятся сделки:

Между взаимозависимыми лицами (п. 1 ст. 105.14 НК);

В области внешней торговли товарами мировой биржевой торговли (подп. 2 п. 1 ст. 105.14 НК);

Одной из сторон которых является лицо, зарегистрированное в офшорах (подп. 3 п. 1 ст. 105.14 НК);

Сделки между взаимозависимыми лицами. В п. 2 ст. 105.1 НК содержится закрытый перечень оснований, согласно которым налогоплательщики признаются взаимозависимыми. Рассмотрим некоторые из них, наиболее часто встречающие на практике. Взаимозависимыми призна­ются:

1) организации, если одна из них прямо и (или) косвенно участвует в другой. Доля такого участия должна составлять более 25%;

2) физическое лицо и организация, если физическое лицо прямо и (или) косвенно участвует в данной организации. Доля участия также должна составлять более 25%;

3) организации, если одно и то же лицо прямо и (или) косвенно участвует в этих организациях. Доля участия в каждой организации должна составлять более 25%;

4) организация и лицо, которое уполномочено назначать или избирать единоличный исполнительный орган этой организации (не менее 50% состава коллегиального исполнительного органа или совета директоров этой организации).

Следует отметить, что организации и физические лица вправе самостоятельно признать себя взаимозависимыми по любым другим основаниям, если особенности отношений между ними могут повлиять на какое-либо одно из следующих обстоятельств или на их совокупность:

Условия заключенных ими сделок;

Результаты заключенных ими сделок;

Экономические результаты их деятельности;

Экономические результаты деятельности представляемых ими лиц.

При этом в целях взаимозависимости учитывается такое влияние, которое заключается в возможности одного лица определять решения, принимаемые другими лицами. По этим же основаниям признать лиц взаимозависимыми может суд.

Налогоплательщики, осуществляющие сделки с взаимозависимыми лицами по ценам, отклоняющимся от рыночных, имеют специальный налогово‑правовой статус. Такие субъекты приобретают новые права, но несут и дополнительные обязанности.

Так, организация или предприниматель вправе:

Уплатить налоги исходя из рыночных цен;

Уплачивать авансовые платежи по налогу на прибыль и налогу на доходы физических лиц, а также перечислять НДС и налог на добычу полезных ископаемых за налоговые периоды, заканчивающиеся в течение календарного года, исходя из фактических цен сделки. А по окончании года самостоятельно скорректировать налоговую базу и доплатить налоги, если несоответствие цен повлекло занижение указанных налогов. Такие корректировки производятся одновременно с представлением декларации по налогу на прибыль и налогу на доходы физических лиц. Вместе с этой отчетностью необходимо подать уточненные декларации по НДС и налогу на добычу полезных ископаемых. Выявленную недоимку по всем обязательным платежам налогоплательщик обязан погасить не позднее даты, установленной НК для исчисления налога на прибыль и налога на доходы физических лиц. Особенностью является то, что до этого момента пени на данную недоимку не начисля­ются.

Следует обратить внимание, что к контролируемым сделкам приравниваются также сделки по реализации товаров (работ, услуг), совершаемые с участием лиц, не являющихся взаимозависимыми. Согласно подп. 1 п. 1 ст. 105.14 НК такие сделки контролируются, если происходит перепродажа товаров (работ, услуг) взаимозависимому лицу через посредников, которые:

Не выполняют в данной совокупности сделок никаких дополнительных функций, за исключением организации перепродажи товаров (работ, услуг);

Не принимают на себя никаких рисков и не используют никаких активов для организации перепродажи.

В рассматриваемой группе сделок НК особо выделены сделки, все стороны и выгодоприобретатели которых зарегистрированы в России. Также выделены сделки, все стороны и выгодоприобретатели которых являются налоговыми резидентами РФ. Данные сделки признаются контролируемыми при соблюдении хотя бы одного из следующих ­условий:

Сумма доходов по данным сделкам за календарный год превышает 1 млрд руб. (подп. 1 п. 2 ст. 105.14 НК);

Одна из сторон сделки является плательщиком налога на добычу полезных ископаемых, исчисляемого по налоговой ставке, выраженной в процентах. Одновременно предметом сделки должно быть добытое полезное ископаемое, признаваемое для указанной стороны объектом обложения налогом на добычу полезных ископаемых, при добыче которого применяется ставка, установленная в ст. 342 НК в процентах (подп. 2 п. 2 ст. 105.14 НК). При этом сумма доходов по сделкам между указанными лицами за календарный год должна превышать 60 млн руб. (п. 3 ст. 105.14 НК);

Среди сторон сделки есть плательщики ЕСХН или единого налога на вмененных доход и лица, не уплачивающие эти налоги (подп. 3 п. 2 ст. 105.14 НК). Сумма доходов по таким сделкам должна превышать 100 млн руб. за календарный год (п. 3 ст. 105.14 НК);

Хотя бы одна из сторон сделки - участник проекта «Сколково». Этот участник должен применять освобождение от налога на прибыль или перечислять данный налог по нулевой ставке согласно п. 5.1 ст. 284 НК. Одной из других сторон сделки должно быть лицо, не освобожденное от налога на прибыль и не применяющее указанную ставку (подп. 4 п. 2 ст. 105.14 НК). Сумма доходов по таким сделкам должна превышать 60 млн руб. за календарный год (п. 3 ст. 105.14 НК);

Хотя бы одна из сторон сделки является резидентом особой экономической зоны, в которой установлены специальные льготы по налогу на прибыль. Другая сторона сделки не должна быть резидентом такой зоны (подп. 5 п. 2 ст. 105.14 НК). Сумма доходов по сделкам между указанными лицами за календарный год также должна превышать 60 млн руб. (п. 3 ст. 105.14 НК).

Сделки в области внешней торговли товарами мировой биржевой торговли (подп. 2 п. 1 ст. 105.14 НК). Предметом таких сделок должны являться товары, входящие в состав следующих товарных групп (п. 5 ст. 105.14 НК):

Нефть и товары, выработанные из нефти;

Черные металлы;

Цветные металлы;

Минеральные удобрения;

Драгоценные металлы и драгоценные камни.

Для данной категории сделок также установлена сумма доходов, при превышении которой сделки, совершенные с одним лицом, считаются контролируемыми. Эта сумма должна составлять более 60 млн руб. за календарный год (п. 7 ст. 105.14 НК).

Сделки, одной из сторон которых является лицо, зарегистрированное в офшорах (подп. 3 п. 1 ст. 105.14 НК). Сумма доходов по таким сделкам также должна превышать 60 млн руб. за календарный год (п. 7 ст. 105.14 НК).

Обязательным условием для признания всех вышеназванных сделок контролируемыми является то, что в результате их совершения должна увеличиться или уменьшиться база по налогу на прибыль, налогу на доходы физических лиц, налогу на добычу полезных ископаемых или НДС хотя бы у одной стороны (п. 11 ст. 105.14, п. 4, 13 ст. 105.3 НК).

Названные обстоятельства для признания сделки контролируемой не являются исчерпывающими. Суд может признать сделку контролируемой, даже если она не обладает указанными признаками, но имеется достаточно сведений полагать, что данная сделка входит в группу однородных сделок, совершенных в целях сокрытия контролируемой сделки (п. 10 ст. 105.14 НК).

НК предусмотрено несколько исключений, когда сделки при соблюдении перечисленных условий не признаются контролируемыми:

1) сделки между участниками одной и той же консолидированной группы налогоплательщиков;

2) сделки между лицами, которые соответствуют одновременно всем следующим условиям:

Стороны сделки зарегистрированы в одном субъекте РФ;

У них нет обособленных подразделений в других регионах, а также за рубежом;

Они не уплачивают налог на прибыль в бюджеты других регионов РФ;

У данных организаций нет убытков, учитываемых в целях налога на прибыль;

Отсутствуют обстоятельства для признания сделок, совершаемых такими лицами, контролируемыми в соответствии с подп. 2-5 п. 2 ст. 105.14 НК.

Основная дополнительная обязанность рассматриваемых налогоплательщиков заключается в необходимости сообщать в налоговую инспекцию по месту своего нахождения обо всех совершенных в течение календарного года контролируемых сделках, при условии что сумма доходов по всем таким сделкам с одним лицом (несколькими одними и теми же лицами, выступающими сторонами контролируемых сделок) превышает 100 млн руб.

Соответствующее уведомление представляется в налоговый орган не позднее 20 мая года, следующего за отчетным календарным годом. Форма уведомления утверждена ФНС России и предусматривает указание следующей инфор­мации:

Отчетный календарный год;

Предметы сделок;

Сведения об участниках сделок;

Суммы полученных доходов и произведенных расходов.

Если первоначально представленное уведомление содержит неполные сведения, неточности или ошибки, налогоплательщик имеет право его уточнить.

Несвоевременное представление уведомления, а также указание в нем недостоверных сведений о контролируемых сделках образует состав правонарушения, предусмотренный ст. 129.4 НК, и влечет наложение штрафа в размере 5 тыс. руб.

Основаниями для проведения налоговыми органами проверки соответствия цен рыночным являются:

Уведомление о контролируемых сделках, поданное налогоплательщиком;

Извещение территориального налогового органа, который в ходе камеральной или выездной проверки выявил факты совершения незаявленных контролируемых сделок;

Выявление контролируемой сделки при проведении налоговым органом повторной выездной проверки.

Срок давности для вынесения решения о проведении проверки правильности применения цен два года со дня получения налоговым органом уведомления или извещения. При этом в рамках проверки может быть проверен период, не превышающий трех календарных лет, предшествующих году вынесения решения. Проведение проверки правильности применения цен не препятствует проведению выездных и камеральных проверок за этот же период.

По общему правилу срок проведения проверки не должен превышать шести месяцев.

При проведении проверок налоговый орган вправе проводить мероприятия налогового контроля, установленные ст. 95-97 НК. Пунктом 2 ст. 105.17 НК предусмотрено, что проверка проводится на основании решения руководителя (заместителя руководителя) налогового органа о проведении проверки. Налоговый орган не вправе проводить две и более проверки в отношении одной сделки (группы однородных сделок) за один и тот же календарный год. В случае если у налогоплательщика, являющегося стороной контролируемой сделки (группы однородных сделок), в отношении указанной сделки (группы однородных сделок) за календарный год была осуществлена проверка и по результатам такой проверки было установлено соответствие условий контролируемой сделки (группы однородных сделок) условиям сделок между лицами, не являющимися взаимозависимыми, в отношении указанной сделки (группы однородных сделок) не могут быть осуществлены проверки у налогоплательщиков, являющихся другими сторонами указанной сделки (группы однородных сделок).

При этом проведение проверки в отношении сделки, совершенной в налоговом периоде, не препятствует проведению выездных и (или) камеральных налоговых проверок за этот же налоговый период.

В рамках проверки могут быть проверены контролируемые сделки, совершенные в период, не превышающий трех календарных лет, предшествующих году, в котором вынесено решение о проведении проверки.

Проверка соответствия цен сделки рыночным осуществляется с использованием специальных методов, правила применения которых установлены гл. 14.3 НК:

Метод сопоставимых рыночных цен;

Метод цены последующей реализации;

Затратный метод;

Метод сопоставимой рентабельности;

Метод распределения прибыли.

Если для определения сопоставимости коммерческих и (или) финансовых условий контролируемых сделок с условиями сопоставляемых сделок между лицами, не являющимися взаимозависимыми, налогоплательщик применил вышеназванные методы или их комбинацию, налоговый орган при осуществлении налогового контроля в связи с осуществлением сделок между взаимозависимыми лицами применяет метод (комбинацию методов), примененный (примененную) налогоплательщиком.

Применение иного метода (комбинации методов) возможно в том случае, если федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный по контролю и надзору в области налогов и сборов, докажет, что метод (комбинация методов), примененный (примененная) налогоплательщиком, исходя из условий совершения контролируемой сделки не позволяет определить сопоставимость коммерческих и (или) финансовых условий контролируемой сделки с условиями сопоставляемых сделок между лицами, не являющимися взаимозависимыми.

Налоговый орган не вправе применять в ходе налогового контроля в связи с совершением сделок иные методы, не предусмотренные НК.

Если по результатам проверки выявлено отклонение цен от рыночных, которое повлекло занижение налогов, составляется акт проверки. Налогоплательщик вправе представить в налоговый орган возражения на данный документ в течение 20 дней с момента его получения.

Рассмотрение акта проверки и других материалов проверки, а также вынесение решения производится в общем порядке, предусмотренном ст. 101 НК. Однако недоимка, установленная в ходе проверки правильности применения цен, может быть взыскана только в судебном порядке.

За неуплату налога в результате применения нерыночных цен ст. 129.3 НК установлена ответственность в виде штрафа в размере 40% от неуплаченной суммы налога, но не менее 30 тыс. руб.

Особые условия контроля определены для крупнейших налогоплательщиков. На основании ст. 105.19 такие организации вправе заключить с ФНС России соглашение о ценообразовании. Это документ, который регулирует порядок определения цен и порядок применения методов ценообразования в контролируемых сделках.

В соглашении о ценообразовании предусматриваются:

Виды контролируемых сделок, в отношении которых заключается соглашение;

Порядок определения цен, описание и порядок применения методик ценообразования;

Перечень источников информации, используемых при определении соответствия цен, примененных в сделках, условиям соглашения;

Срок действия соглашения. Отметим, что соглашение не может быть заключено на срок более трех лет;

Перечень, порядок и сроки представления документов, подтверждающих исполнение условий данного соглашения.

За рассмотрение ФНС России заявления о заключении соглашения о ценообразовании взимается госпошлина в размере 1,5 млн руб.

Если налогоплательщик соблюдает все условия соглашения о ценообразовании, то в отношении тех контролируемых сделок, цены по которым согласованы в данном документе налоговые органы не вправе начислять налоги, пени и штрафы (п. 2 ст. 105.23 НК).

8.6. Вынесение решения по результатам рассмотрения материалов налоговой проверки

Выявление фактов нарушения. В ходе мероприятий налогового контроля налоговые органы, устанавливая фактические обстоятельства ведения хозяйственно-финансовой деятельности налогоплательщиков (плательщиков сборов, налоговых агентов), делают выводы о том, насколько их поведение в части исчисления и уплаты налогов, а также в ходе налогового контроля соответствуют требованиям законодательства. Как уже отмечалось выше, по наиболее сложным правонарушениям (предусмотренным ст. 120, 122 и 123 НК РФ) законодатель допускает их выявление только в ходе камеральной или выездной проверки. Очевидно, например, что нарушение правил ведения учета или факт неуплаты налога возможно установить, только лишь изучив всю финансово-хозяйственную деятельность налогоплательщика, что невозможно сделать вне рамок проверок. Статья 101 НК РФ регламентирует процедуру вынесения решения по итогам камеральной или выездной налоговой проверки.

Для стадии выявления нарушений законодательства о налогах и сборах правовое значение имеет факт фиксации выявленных нарушений должностными лицами налоговых органов в специальных процессуальных документах - актах. Акт - это документ, в котором должностное лицо налогового органа - проверяющий налоговый инспектор констатирует, что в ходе налоговой проверки были выявлены нарушения законодательства о налогах и сборах. Следует обратить внимание, что Налоговый кодекс РФ предусматривает два вида акта: акт, составляемый по итогам налоговой проверки (ст. 100), и акт, составляемый по итогам иных мероприятий налогового контроля, предусмотренный ст. 101 4 . И эти акты нельзя путать. Поводом к рассмотрению материалов налоговой проверки является акт налоговой проверки, который составляется в порядке, установленном ст. 100 НК РФ.

В силу ст. 100 НК РФ акт налоговой проверки составляется всегда по результатам выездной налоговой проверки, а по результатам камеральной налоговой проверки - только в случае выявления нарушений законодательства о налогах и сборах. Если в ходе выездной налоговой проверки нарушений законодательства не выявлено, то в акте проверки указывается, что таких нарушений не выявлено. Что касается акта, составляемого по итогам камеральной налоговой проверки, то следует обратить внимание, что этот акт составляется не только в тех случаях, когда, по мнению проверяющих, налогоплательщиком (плательщиком сборов, налоговым агентом) допущено нарушение, содержащее признаки налогового правонарушения, но и любые нарушения законодательства о налогах и сборах. Например, если в ходе камеральной налоговой проверки будет установлено, что налогоплательщик заплатил налог позже установленного срока и в связи с этим обязан уплатить предусмотренные пени, то, несмотря на то что указанное нарушение закона не содержит признаков налогового правонарушения, акт камеральной налоговой проверки должен быть составлен.

Как правило, акт налоговой проверки, составляемый по итогам выездной налоговой проверки, сложнее и объемнее акта, составленного по итогам камеральной налоговой проверки. В связи с этим законодатель «разрешает» составлять акт выездной проверки в течение двух месяцев после завершения проверки (т. е. в течение двух месяцев после составления справки о завершении проверки), а акт камеральной налоговой проверки - в течение 10 дней после окончания этой проверки.

Составленный акт обязательно в течение пяти дней вручается лицу, в отношении которого проводилась проверка, либо его представителю. Это норма обеспечивает возможность лицу, в отношении которого проводилась налоговая проверка, узнать суть претензий проверяющих инспекторов, подготовить свою позицию и впоследствии представить ее руководителю (заместителю руководителя) налогового органа, который будет рассматривать материалы проверки. Направлять этот акт по почте можно только в том случае, если лицо уклоняется от его получения.

Лицо, в отношении которого проводилась налоговая проверка (его представитель), в случае несогласия с фактами, изложенными в акте налоговой проверки, а также с выводами и предложениями проверяющих в течение 15 дней со дня получения акта налоговой проверки вправе представить в соответствующий налоговый орган письменные возражения по указанному акту в целом или по его отдельным положениям. Следует обратить внимание, что речь идет о 15 рабочих днях, поскольку согласно ст. 6 1 НК РФ срок, определяемый в днях, исчисляется в рабочих днях, если не указано, что срок определяется «календарными днями». Иными словами, на подготовку возражений у налогоплательщика есть три недели.

Сам по себе акт налоговой проверки еще не свидетельствует о наличии налогового правонарушения. В данном случае акт - это только лишь мнение проверяющего инспектора, но не позиция налогового органа, которая может быть выражена только лишь в правоприменительном акте - решении, составленном руководителем (заместителем руководителя) налогового органа. Содержащееся в акте проверки мнение инспектора исследуется руководителем налогового органа наряду с иными материалами проверки на следующей стадии - стадии рассмотрения материалов проверки и вынесения решения.

Рассмотрение материалов проверки и вынесение решения. Наиболее важной стадией привлечения лица к ответственности является стадия рассмотрения материалов проверки и вынесения решения налогового органа. В порядке, предусмотренном ст. 101 НК РФ, руководитель (заместитель руководителя) налогового органа рассматривает материалы проверки и возражения налогоплательщика. Данная процедура была существенно изменена в 2007 г., когда вступил в силу Федеральный закон от 27 июля 2006 г. № 137-ФЗ «О внесении изменений в часть первую и часть вторую Налогового кодекса Российской Федерации и в отдельные законодательные акты Российской Федерации в связи с осуществлением мер по совершенствованию налогового администрирования». В результате внесенных поправок в процедуре рассмотрения материалов налоговой проверки появился элемент состязательности. То есть, принимая решение по существу дела, руководитель (заместитель руководителя) налогового органа не только опирается на выводы проверяющих инспекторов, но и оценивает позицию самого проверяемого лица. Перед руководителем (заместителем руководителя) налогового органа обе стороны налогового спора - инспекторы и проверяемое лицо представляют свои доводы, а задача руководителя (заместителя руководителя) налогового органа вынести взвешенное решение, основываясь на объективной и всесторонней оценке обстоятельств дела.

Состязательность в процессе рассмотрения материалов проверки может быть обеспечена только при наличии возможности у проверяемого лица представить и защитить свою позицию в ходе данной процедуры. В связи с этим одной из центральных у руководителя налогового органа в ходе рассмотрения материалов проверки является обязанность обеспечить возможность лицу, в отношении которого проводилась налоговая проверка, участвовать в ходе рассмотрения материалов проверки и давать свои объяснения по существу. В соответствии с п. 2 ст. 101 НК РФ руководитель (заместитель руководителя) налогового органа извещает о времени и месте рассмотрения материалов налоговой проверки лицо, в отношении которого проводилась эта проверка. А данное лицо вправе участвовать в процессе рассмотрения материалов указанной проверки лично и (или) через своего представителя и давать свои объяснения. Налогоплательщик или иное лицо, в отношении которого проводилась проверка, вправе и не принимать участия в процедуре рассмотрения материалов, однако сама возможность такого участия им должна быть предоставлена. Более того, непредоставление лицу, в отношении которого проводилась проверка, возможности участвовать в процессе рассмотрения материалов налоговой проверки лично и (или) через своего представителя является безусловным основанием к отмене вынесенного решения (п. 14 ст. 101 НК РФ).

Сама процедура рассмотрения материалов проверки очень похожа на рассмотрение гражданских споров в судебных инстанциях. Исследуются выводы проверяющих и документы, положенные в основу таких выводов, далее заслушиваются объяснения проверяемого лица и исследуются представленные им документы. В случае необходимости может быть принято решение о привлечении к участию в рассмотрении материалов проверки свидетеля, эксперта, специалиста.

Рассматривая дело, руководитель (заместитель руководителя) налогового органа исследует собранные по делу доказательства, представленные обеими сторонами налогового спора. С 2009 г. в ст. 101 НК РФ появилась довольно значимая норма, касающаяся оценки допустимости собранных по делу доказательств. Согласно п. 4 ст. 101 НК РФ не допускается использование доказательств, полученных с нарушением норм НК РФ. Иными словами, если какое-либо доказательство получено с нарушением той процедуры, которая предусмотрена НК РФ, то это доказательство признается недопустимым. Например, если выемка документов произведена налоговым органом в отсутствии лица, у которого проводится выемка, то собранные по итогам выемки доказательства не могут быть положены в основу выносимого решения, поскольку они получены с нарушением предусмотренной ст. 94 НК РФ процедуры. Недопустимость использования доказательств, полученных с нарушением закона, является конституционной нормой, и аналогичные нормы имеются во всех процессуальных кодексах Российской Федерации. Появление этой нормы в Налоговом кодексе РФ представляется закономерным явлением и служит фактором, настраивающим проверяющих инспекторов на соблюдение процедурных норм, регулирующих контрольные мероприятия.

В ст. 101 НК РФ достаточно подробно определяется круг тех вопросов, которые должен решить руководитель (заместитель руководителя) налогового органа. Прежде всего необходимо установить, допускало ли проверяемое лицо какое-либо нарушение законодательства о налогах и сборах и образует ли это нарушение состав налогового правонарушения. Учитывая, что понятие «нарушение законодательства о налогах и сборах» шире понятия «налоговое правонарушение», законодатель допускает, что наличие каких-либо нарушений законодательства о налогах и сборах может и не означать наличия составов налогового правонарушения, предусмотренных гл. 16 и 18 НК РФ. Но даже в этом случае сам факт нарушения законодательства (даже если он не образует состава налогового правонарушения) должен найти отражение в выносимом решении. При наличии факта совершения именно налогового правонарушения руководитель (заместитель руководителя) устанавливает, имеются ли основания для привлечения лица к ответственности за совершение налогового правонарушения, а также выявляет обстоятельства, исключающие вину лица в совершении налогового правонарушения, либо обстоятельства, смягчающие или отягчающие ответственность за совершение налогового правонарушения. Подробный перечень вопросов, подлежащих разрешению на стадии рассмотрения материалов проверки, не только призван «подсказать» руководителю (заместителю руководителя) налогового органа структуру мотивировочной части решения, но и является тем «вопросником», который на стадии обжалования вынесенного решения помогает вышестоящему налоговому органу или суду оценить всесторонность исследования всех обстоятельств дела при вынесении обжалуемого решения.

Вполне возможна ситуация, когда, рассмотрев собранные по делу доказательства, руководитель (заместитель руководителя) налогового органа может посчитать, что их недостаточно для вынесения объективного решения. На этот случай действующее законодательство предусматривает возможность проведения дополнительных мероприятий налогового контроля. Эти мероприятия назначаются по решению рассматривающего материалы проверки должностного лица налогового органа, но не завершают стадию рассмотрения материалов проверки, а включаются в рамки этого рассмотрения. Подобные дополнительные мероприятия не могут длиться более одного месяца, а в качестве дополнительных мероприятий налогового контроля могут проводиться такие действия, как истребование документов в соответствии со ст. 93 и 93 1 НК РФ, допрос свидетелей, экспертиза.

По результатам рассмотрения материалов налоговой проверки руководитель (заместитель руководителя) налогового органа выносит одно из двух решений:

1) решение о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения;

2) решение об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения.

Само название первого решения означает, что в ходе проверки и дополнительных мероприятий налогового контроля (если они имели место) был установлен факт нарушения законодательства, который содержит состав налогового правонарушения. Что же касается второго решения, то, несмотря на то что оно называется «об отказе в привлечении к ответственности», его вынесение не обязательно означает, что налоговые органы не установили факта нарушения законодательства о налогах и сборах. Решение об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения может выноситься и в том случае, если не установлен факт какого-либо нарушения законодательства о налогах и сборах, и в случае, если установлен факт нарушения законодательства, но это нарушение не образует состава налогового правонарушения. Например, налоговым органом установлено, что налогоплательщик занизил налоговую базу по налогу на прибыль, но это не образует состава налогового правонарушения, поскольку налогоплательщик руководствовался разъяснениями уполномоченных государственных органов или мотивированным мнением по результатам налогового мониторинга, т. е. имелись обстоятельства, исключающие вину налогоплательщика (подп. 3 п. 1 ст. 111 НК РФ). В данном случае налоговый орган может вынести решение об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения, в котором будет указано, что налогоплательщик обязан доплатить налог и пени, но будет освобожден от ответственности в виде штрафа.

Решение о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения и решение об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения должно быть обязательно вручено налогоплательщику или иному лицу, в отношении которого проводилась проверка. Через 10 дней со дня вручения этого решения лицу, в отношении которого проводилась проверка, решение вступает в силу, а в случае подачи апелляционной жалобы на решение налогового органа в порядке, предусмотренном ст. 101 2 НК РФ, указанное решение вступает в силу со дня его утверждения вышестоящим налоговым органом полностью или в части.

Появление в Налоговом кодексе РФ в 2007 г. периода, который отводится для вступления в силу решений, выносимых по итогам налоговой проверки, имеет существенное правовое значение для защиты интересов лиц, в отношении которых проводилась налоговая проверка. Прежде всего хотелось бы отметить, что не вступившее в силу решение нельзя исполнять, в том числе принудительно, а значит, у налогоплательщика появляется время, в течение которого он может собрать необходимые средства для уплаты недоимки, пеней и штрафа. С другой стороны, не вступившее в силу решение может быть обжаловано в вышестоящий налоговый орган в апелляционном порядке, а до рассмотрения апелляционной инстанцией жалобы налогоплательщика решение в силу не вступает и не исполняется.

Одновременно с «появлением» срока вступления в силу решения, призванного защитить интересы налогоплательщика, в Кодексе появилась и норма, призванная защитить интересы бюджета в период с момента вынесения решения и до его фактического исполнения. Вполне возможна ситуация, что налогоплательщик, уже зная о том, что с него будут взыскиваться недоимка по налогу, пени и штрафы, постарается использовать период, в течение которого решение считается не вступившим в силу, для того, чтобы сокрыть свои денежные средства или иное имущество. Для того чтобы этого не происходило, законодатель предусмотрел меры превентивного характера - обеспечительные меры. Согласно п. 10 ст. 101 НК РФ после вынесения решения о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения или решения об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения руководитель (заместитель руководителя) налогового органа вправе принять обеспечительные меры, направленные на обеспечение возможности исполнения указанного решения. Для применения обеспечительных мер необходимо вынести специальное решение, которое выносится только в том случае, если есть достаточные основания полагать, что непринятие этих мер может затруднить или сделать невозможным в дальнейшем исполнение такого решения и (или) взыскание недоимки, пеней и штрафов, указанных в решении.

Перечень обеспечительных мер предусмотрен ст. 101 НК РФ и включает запрет на отчуждение (передачу в залог) имущества налогоплательщика без согласия налогового органа и приостановление операций по счетам в банке. Последнее применяется только в случае, если стоимость имущества, на которое наложен запрет на отчуждение (передачу в залог), недостаточна для погашения задолженности перед бюджетной системой. Однако если принятые обеспечительные меры покажутся для лица, в отношении которого они приняты, достаточно тяжелыми, это лицо вправе предложить свои обеспечительные меры, а именно предложить банковскую гарантию, залог ценных бумаг, обращающихся на организованном рынке ценных бумаг, или залог иного имущества, поручительство третьего лица. Налоговый орган вправе, но не обязан принять предложения лица, в отношении которого приняты обеспечительные меры.

Обжалование решения. Стадия обжалования решений налоговых органов призвана защитить интересы тех лиц, в отношении которых они вынесены. Как и всякий акт органов административной юрисдикции, решение о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения и решение об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения могут быть обжалованы, и в административном порядке - в вышестоящем налоговом органе, и в судебном порядке. Статья 101 2 НК РФ предусматривает некоторые особенности обжалования данной категории решений. Прежде всего следует обратить внимание, что в суде указанные решения могут быть обжалованы только при соблюдении обязательного досудебного обжалования в вышестоящем органе. Иными словами, сначала свое суждение по решению должен вынести вышестоящий налоговый орган, а затем это решение можно обжаловать в суде. Подобный порядок призван снизить нагрузку на судебную систему, допуская к рассмотрению в суде только те споры, которые не были разрешены в вышестоящем налоговом органе. Рассмотрение арбитражным судом или судом общей юрисдикции заявлений о признании недействительными решений о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения или об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения осуществляется в порядке, предусмотренном для обжалования актов государственных органов. Особенностью рассмотрения в суде этой категории дел является то, что бремя доказывания своей правоты возложено законодателем не на лицо, подавшее заявление, а на орган, вынесший обжалуемое решение.

Что касается обжалования решений, выносимых по итогам налоговых проверок, в вышестоящем налоговом органе, то порядок их обжалования зависит от того, вступило или не вступило решение в силу. Если решение не вступило в законную силу, то оно обжалуется в апелляционном порядке. При этом жалоба подается в тот налоговый орган, который вынес решение, для последующей передачи в вышестоящий налоговый орган вместе с другими материалами дела. Если решение уже вступило в силу (т. е. прошло 10 дней с момента его вручения лицу, в отношении которого оно вынесено, и не было подано апелляционной жалобы или же апелляционная жалоба не была удовлетворена), то лицо, в отношении которого оно вынесено, вправе подать жалобу в вышестоящий налоговый орган. Такая жалоба подается в вышестоящий орган в течение трех месяцев со дня, когда лицо узнало или должно было узнать о нарушении своих прав (п. 2 ст. 139 НК РФ). При этом жалоба направляется уже непосредственно в вышестоящий налоговый орган. В случае необходимости вышестоящий налоговый орган истребует материалы из той налоговой инспекции, которая вынесла обжалуемое решение.

Исполнение решения. Вступившее в силу решение о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения или решение об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения подлежит исполнению. Предусмотренная НК РФ процедура исполнения решения о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения и решения об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения предполагает, что лицу, в отношении которого вынесено решение, должно быть предоставлено право добровольно его исполнить и только в случае его неисполнения налоговый орган вправе применить принудительные меры исполнения.

На основании вступившего в силу решения лицу, в отношении которого оно принято, в течение 10 дней после вступления решения в силу направляется предусмотренное ст. 69 НК РФ требование. В данном требовании налоговый орган указывает на необходимость погасить недоимку по налогу, пеням и штрафам в течение определенного срока. Требование должно быть исполнено в течение 8 календарных дней с даты его получения, если более продолжительный срок не указан в самом требовании. Неисполнение требования организацией или индивидуальным предпринимателем является основанием для вынесения решения о взыскании, принимаемого в порядке, предусмотренном ст. 46 НК РФ, т. е. наступает стадия внесудебного взыскания налога (сбора), пеней, штрафов. Неисполнение требования физическими лицами, не являющимися индивидуальными предпринимателями, является основанием для обращения налогового органа в суд с заявлением о взыскании налога (сбора), пеней и штрафов.

Исполнение решения может быть приостановлено. В соответствии с п. 3 ст. 32 НК РФ налоговый орган в ряде случаев обязан направить материалы в органы внутренних дел для решения вопроса о возбуждении уголовного дела. Если налоговый орган направил материалы в следственные органы, то на период, в течение которого на основе данных материалов органы внутренних дел решают вопрос, возбуждать или не возбуждать уголовное дело, исполнение решения налогового органа о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения приостанавливается. Дальнейшее возобновление исполнения решения возможно только в том случае, если правоохранительными органами по итогам рассмотрения материалов будет вынесено постановление об отказе в возбуждении уголовного дела или постановление о прекращении уголовного дела, а также если по соответствующему уголовному делу будет вынесен оправдательный приговор. Если же действие (бездействие) налогоплательщика (плательщика сбора, налогового агента) - физического лица, послужившее основанием для привлечения его к ответственности за совершение налогового правонарушения, стало основанием для вынесения обвинительного приговора в отношении данного физического лица, налоговый орган самостоятельно отменяет вынесенное решение в части привлечения налогоплательщика (плательщика сбора, налогового агента) - физического лица к ответственности за совершение налогового правонарушения. Такой порядок законодатель предусмотрел для того, чтобы не получилось ситуации, когда за одно и то же деяние физическое лицо могло быть одновременно привлечено и к налоговой, и к уголовной ответственности.

ТЕМА: Налоговая тайна

1. Налоговая тайна в системе мер защиты
конфиденциальной экономической информации

Учитывая специфику интересующего нас института налогового права, из всей совокупности охраняемой информации целесообразно выделить и проанализировать ту, которая по содержанию может быть отнесена к экономической. Ведь именно экономическая информация составляет основу информации, необходимой для налогообложения, т. е. налоговозначимой.

Термин «экономическая информация» употребляется достаточно широко, под ним подразумевается информация о процессах производства, распределения, обмена и потребления благ. Важнейшими характеристиками экономической информации являются показатели и величины, представляющие собой количественные характеристики свойств отображаемых объектов. Экономическая информация может быть общедоступной или конфиденциальной. Последняя защищается в режиме нескольких видов (разновидностей) тайны, включая государственную, служебную, коммерческую, банковскую, нотариальную, аудиторскую, адвокатскую, налоговую тайны и тайну страхования. Эти тайны, принимая во внимание объединяющий их объект, можно рассматривать как смежные.

В составе всей экономической информации специалисты выделяют микроуровневую маркетинговую информационную систему, которая, в свою очередь, помимо прочего, включает внутреннюю систему учета и отчетности, т. е. информацию о внутрифирменных информационных потоках, характеризующих объем, структуру и скорость товарного производства и обращения, об издержках промышленных и торговых предприятий, потерях, валовых доходах, чистой прибыли и рентабельности. Полагаем, что именно эта информация составляет основу той, которая необходима для налогообложения, во всяком случае - организаций.

Объективной реальностью является то, что поддержания информационной безопасности в сфере экономики, помимо прочего, более всего требует система сбора, обработки, хранения и передачи налоговой информации.

Концепция обеспечения безопасности деятельности налоговых органов, утвержденная ФСНП России и МНС России 12 и 13 октября 2000 г. № ВА-3033 и БГ-6-24/802, к числу основных задач, решаемых в процессе обеспечения безопасности деятельности налоговых органов, относит выявление каналов утечки из налоговых органов информации, составляющей налоговую тайну. Разглашение информации, составляющей налоговую тайну, определено в качестве одной из основных угроз безопасности деятельности налоговых органов. Внешнюю угрозу в данном случае составляют противоправные устремления криминальных элементов на получение конфиденциальной информации налоговых органов, внутреннюю - нарушение режима обращения со служебными документами и материалами, создающее предпосылки к утечке служебной информации.

Видимо, из-за наличия подобных угроз законодатели посчитали необходимым дополнить систему защиты экономической информации режимом налоговой тайны. В юридической литературе отмечается, что, «во-первых, в системе российского налогового права законодательно закреплен новый правовой институт - налоговая тайна, основной целью которого является создание комплексной правовой защиты информации о налогоплательщике, полученной налоговыми органами при осуществлении своих полномочий; и, во-вторых, существенной новеллой является признание налоговой тайны общим принципом налогообложения».

Известно, что обязанность по уплате того или иного налога либо сбора возлагается на налогоплательщика с момента возникновения у него соответствующего объекта налогообложения. В теории же налогового права объект налогообложения определяется как юридический факт или совокупность юридических фактов (юридический состав), которые в соответствии с налоговым законом обусловливают обязанность по уплате налога. Объекты налогообложения специалисты связывают с юридическими фактами, представляющими собой правомерные действия. К числу таких действий относятся, например: принятие наследства, приобретение права собственности на имущество, получение разрешения на осуществление определенных видов деятельности, реализация подакцизной продукции, покупка наличной иностранной валюты, получение прибыли (дохода). Указанные юридические факты могут возникать в процессе производства материальных и нематериальных благ, их обращения и потребления. По мнению отдельных авторов, «налоговые обязательства субъектов предпринимательской деятельности в большинстве случаев являются прямым следствием именно их предпринимательской деятельности и тем самым воспринимаются как неразрывно с ней связанные». Отмечается также, что источником уплаты любого налога выступает доход лица, который является (как правило) результатом его экономической деятельности. Следовательно, интересующая нас информация преимущественно имеет экономический характер и в первую очередь включает сведения о финансово-хозяйственной деятельности организаций, а также о трудовой деятельности физических лиц.

При установлении режима налоговой тайны использовался подход, который не предусматривает установления какого-либо перечня защищаемой информации, определяются лишь ее конфиденты, т. е. физические лица и организации, которым в силу профессиональной деятельности, по договору или на ином законном основании становятся известны сведения, которые они обязаны сохранять. В данном случае вполне позволительно вести речь о профессиональной тайне указанных лиц. Подобным образом сконструированы нотариальная, адвокатская, аудиторская тайны.

Основное отличие налоговой тайны заключается в том, что конфидентами в данном случае обозначены не частные практики и коммерческие организации, а соответствующие государственные органы, их должностные лица, а также привлекаемые ими специалисты и эксперты. Поэтому сведения, составляющие налоговую тайну, следует относить к профессиональной тайне сотрудников налоговых, таможенных органов, органов государственных внебюджетных фондов и лиц, содействующих налоговому администрированию. В качестве разновидности профессиональной тайны налоговую тайну рассматривают и некоторые другие специалисты.

То обстоятельство, что налоговозначимая информация становится достоянием служащих, позволяет рассматривать информацию, составляющую налоговую тайну, также с точки зрения ее отнесения к служебной информации. Выше исходя из этого мы относили сведения, составляющие налоговую тайну, к служебной тайне указанных лиц. Этой точки зрения придерживаются до сих пор и некоторые другие авторы. Налоговая тайна рассматривается ими как разновидность служебной тайны. Однако согласиться с этим можно лишь отчасти.

С правовой точки зрения тайна может рассматриваться как особый режим защиты той или иной информации. В этом смысле налоговую тайну можно определить как предусмотренный законодательством о налогах и сборах специальный режим доступа и использования определенной совокупности конфиденциальной информации, за нарушение которого предусматривается юридическая ответственность.

Согласно ст. 102 НК РФ налоговую тайну составляют любые полученные налоговым органом, органами внутренних дел, следственными органами, органом государственного внебюджетного фонда и таможенным органом сведения о налогоплательщике.

Однако при этом определено, что налоговую тайну составляют не все сведения, полученные указанными органами, а только те из них, которые касаются налогоплательщиков. Отдельные специалисты не без оснований полагают, что «к налоговой тайне следует относить информацию не только о налогоплательщиках, но и об иных лицах - налоговых агентах, банках, представителях и других лицах, которые вправе претендовать на сохранение тайны о них. Поэтому в условиях явного пробела в ст. 102 Кодекса в отношении данных лиц следует применять аналогию».

Кроме того, из содержания статьи следует, что налоговая тайна, в частности, включает производственную или коммерческую тайну налогоплательщика. Однако, судя по всему, защищаемой в их режимах информацией содержание налоговой тайны не ограничивается.

Подобный подход позволяет получить лишь очень приблизительное представление о содержании информации, которая защищается в режиме налоговой тайны. В познавательных целях попытаемся сделать необходимые уточнения, основываясь на анализе соответствующих положений законодательства о налогах и сборах.

С 1 января 2015 года действует новый вид налогового контроля - налоговый мониторинг. Компания, которая решила подвергнуться этой процедуре со следующего года, не позднее 1 июля текущего года. Форма такого заявления утверждена приказом ФНС России от 7 мая 2015 г. № ММВ-7-15/184. Основное преимущество налогового мониторинга в том, что он избавляет организации от выездных и камеральных налоговых проверок. Однако претендовать на него могут не все компании…

Кто может претендовать на налоговый мониторинг

1) совокупная сумма НДС, акцизов, налога на прибыль и НДПИ за календарный год, предшествующий году, в котором подается заявление о проведении налогового мониторинга, составляет не менее 300 млн. руб. При этом налоги, связанные с перемещением товаров через границу Таможенного союза, не учитываются. Допустим, компания является плательщиком НДС и налога на прибыль. И подает заявление о налоговом мониторинге в 2015 году. За 2014 год сумма НДС и налога на прибыль, начисленных к уплате, составила 310 000 000 руб. Из них 110 000 000 руб. - «ввозной» НДС, уплаченный на таможне при импорте товаров. Претендовать на проведение налогового мониторинга такая организация не сможет, поскольку сумма налогов, учитываемых на предмет соответствия этому критерию, составила только 200 000 000 руб. (310 000 000 руб. - 110 000 000 руб.). «Таможенный» НДС при этом во внимание не принимается;

2) суммарный объем полученных доходов по данным годовой бухгалтерской отчетности организации за календарный год, предшествующий году, в котором представляется заявление о проведении налогового мониторинга, составляет не менее 3 млрд. руб .

То есть, если, например, компания подает заявление в 2015 году, сумма всех ее доходов по данным бухучета за 2014 год, должна быть не менее 3 млрд. руб.;

3) совокупная стоимость активов по данным бухгалтерской отчетности организации на 31 декабря календарного года, предшествующего году, в котором представляется заявление о проведении налогового мониторинга, составляет не менее 3 млрд. руб.

То есть, подавая заявление в 2015 году, нужно проверить стоимость активов (товаров, материалов, основных средств и т.п.) по балансу за 2014 год. Она должна быть не менее 3 млрд. руб.

Если хотя бы одно из перечисленных требований не соблюдается, претендовать на проведение налогового мониторинга организация не сможет.

Преимущества налогового мониторинга …

При этом организация добровольно, в режиме реального времени, предоставляет инспекторам доступ к своим первичным документам, налоговым регистрам, данным бухгалтерского и налогового учета, а также к другой информации. Это и позволяет ревизорам контролировать правильность расчета налогов без выездных и камеральных проверок. А организация сможет своевременно исправлять допущенные ошибки, получив письменные рекомендации инспекции.

Это следует из положений раздела V.2, ст. 88, 89 НК РФ.

…действуют не всегда

Так, камеральную проверку декларации инспекторы проведут в одном из следующих случаев:

• если компания представит налоговую декларацию (расчет) по какому-либо налогу позже 1 июля года, следующего за периодом мониторинга;
• если организация подаст декларацию по НДС (акцизам), в которой заявлено право на возмещение налога;
• если компания подаст уточненную декларацию по какому-либо налогу, в которой отразит уменьшение суммы налога к уплате в бюджет или увеличение суммы полученного убытка, по сравнению с ранее представленной декларацией;
• при досрочном прекращении налогового мониторинга.

Выездная проверка в отношении организации за период, когда действовал налоговый мониторинг, может быть проведена:

• при досрочном прекращении налогового мониторинга;
• если организация подаст уточненную декларацию за период, который контролировался в рамках налогового мониторинга, и отразит в этой декларации уменьшение суммы налога к уплате в бюджет по сравнению с ранее представленной декларацией;
• если компания не выполнит указания, данные инспекцией в рамках налогового мониторинга;
• если выездную проверку решит провести вышестоящий налоговый орган - в порядке контроля за деятельностью налоговой инспекции, проводившей налоговый мониторинг.

Подготовка к налоговому мониторингу

• подать соответствующее заявление;
• получить решение налоговой инспекции о налоговом мониторинге.

Подать заявление о проведении налогового мониторинга нужно не позднее 1 июля текущего года (п. 3 ст. 105.26, п. 1 ст. 105.27 НК РФ). Форма такого заявления утверждена (Приложение 3 к приказу).

К заявлению о проведении мониторинга прилагают:

• информацию об организациях и физических лицах, которые прямо и (или) косвенно участвуют в организации, если доля такого участия составляет более 25 процентов. Бланки для указания таких сведений есть в Приложении к заявлению о проведении налогового мониторинга (см. приказ ФНС России от 7 мая 2015 г. № ММВ-7-15/184) ;
• регламент информационного взаимодействия. Форма и требования к регламенту утверждены (Приложение 2 к приказу). В нем отражают собственно порядок предоставления инспекции необходимых для налогового мониторинга документов в электронной форме, либо доступа к информационным системам организации, в которых содержатся такие сведения. Также в регламенте указывается порядок ознакомления контролеров с подлинниками таких документов в случае необходимости. Кроме того, здесь отражается порядок ведения регистров бухгалтерского и налогового учета, сведения об аналитических регистрах налогового учета, а также информация о системе внутреннего контроля компании;
• учетную политику для целей налогообложения организации, действующую в том календарном году, в котором подается заявление о мониторинге.

Если организация подаст заявление о проведении налогового мониторинга, а потом решит отказаться от такой формы контроля, то сообщить об этом в инспекцию нужно письменно. То есть придется отозвать заявление в письменном виде. Это следует сделать до того, как инспекторы примут свое решение о мониторинге (п. 3 ст. 105.27 НК РФ). Если же решение уже принято и оно положительное, то отказаться от него не удастся.

Получаем положительное решение…

Принять решение о проведении налогового мониторинга налоговая инспекция обязана до 1 ноября года, в котором подано заявление. То есть, например, если заявление представлено до 1 июля 2015 года, инспекция примет решение не позднее 1 ноября 2015 года. В течение пяти дней после этого она направит налогоплательщику это решение в письменном виде. Его форма утверждена приказом ФНС России от 7 мая 2015 г. № ММВ-7-15/184 (Приложение 6 к приказу).

…или отказ

Впрочем, в проведении налогового мониторинга могут и отказать. Отказ инспекция также направит в письменном виде (Приложение 7 к приказу ФНС России от 7 мая 2015 г. № ММВ-7-15/184) .

Такой отказ должен быть мотивированным. То есть, отказаться проводить налоговый мониторинг в отношении той или иной компании инспекция может только в трех случаях. А именно:

• если организация не представила (представила не в полном объеме) обязательные документы (информацию);
• если организация в принципе не отвечает условиям, при которых возможен налоговый мониторинг;
• если регламент информационного взаимодействия составлен не по форме и (или) не соответствует требованиям, которые предъявляет к нему ФНС России.

Период налогового мониторинга

Процесс налогового мониторинга

• деклараций (расчетов) по налогам;
• документов, представленных вместе с заявлением о проведении налогового мониторинга;
• других документов, содержащихся в базе данных инспекции.

Проверяя документы (информацию, пояснения), инспекторы могут выявить:

• противоречия между сведениями, содержащимися в представленных документах (информации);
• несоответствия сведений, поданных организацией, сведениям, имеющимся у налоговой инспекции.

Все требуемые документы, информацию и пояснения организация может представить в инспекцию следующими способами:

• передать в инспекцию лично или через представителя;
• направить по почте заказным письмом;
• передать в электронной форме по телекоммуникационным каналам связи;
• передать их в порядке, предусмотренном регламентом информационного взаимодействия.

• причины, по которым документы (информация, пояснения) не могут быть предоставлены;
• срок, в течение которого они будут представлены.

• либо продлить сроки представления документов (информации, пояснений);
• либо вынести решение об отказе в продлении сроков.

Все это следует из ст. 105.29 НК РФ.

Мотивированное мнение налоговой инспекции

Инспекция может составлять мотивированное мнение либо по собственной инициативе, либо по инициативе организации (п. 2 ст. 105.30 НК РФ).

Мотивированное мнение по инициативе налоговой инспекции составляется в случае, если в процессе мониторинга установлен факт неправильного исчисления (удержания) или несвоевременной либо неполной уплаты налога (сбора). Его направляют компании в течение пяти дней со дня составления. Такой документ должен быть составлен не позднее, чем за три месяца до окончания срока проведения налогового мониторинга. Получается, например, что мотивированное мнение по итогам мониторинга за 2016 год инспекторы должны составить не позднее 1 июля 2017 года.

Если у организации есть сомнения в том, правильно ли она рассчитала и заплатила налог, имеются неясности по вопросам отражения того или иного факта хозяйственной жизни, она вправе сама обратиться в инспекцию за мотивированным мнением. Для этого в инспекцию направляют письменный запрос. Делают это не позднее 1 июля года, следующего за периодом, который охвачен налоговым мониторингом (в частности, по мониторингу за 2016 год - не позднее 1 июля 2017 года). В течение одного месяца со дня получения запроса инспекция даст письменный ответ. В нем контролеры выразят свою позицию по ситуации из запроса.

Иногда инспекторы вправе представить мотивированное мнение на один месяц позже. Так они могут поступить, если понадобятся дополнительные документы (информация) по вопросу организации. О продлении срока компанию уведомят в письменной форме в течение трех дней со дня принятия такого решения.

Получив мотивированное мнение налоговой инспекции, организация может либо согласиться с ним, либо нет.

Если компания согласилась с выводами и предложениями инспекции, то она должна сообщить контролерам об этом. Для этого в течение одного месяца со дня получения мотивированного мнения в инспекцию направляют соответствующее уведомление. К нему прикладывают документы, подтверждающие выполнение указанного мотивированного мнения (при их наличии).

Если же фирма придерживается иной точки зрения и не следует рекомендациям налоговиков, в инспекцию представляют письменные возражения (разногласия). Сделать это нужно также в течение одного месяца со дня получения мотивированного мнения.

Инспекция, получив разногласия, в течение трех рабочих дней перешлет их в ФНС России вместе с документами (информацией) по данному вопросу. ФНС России на основании полученных материалов должна инициировать проведение взаимосогласительной процедуры.

Такие правила установлены ст. 105.30 НК РФ.

Взаимосогласительная процедура

Такую процедуру проведет руководитель ФНС России или его заместитель в течение одного месяца со дня получения разногласий. Процедуру будут проводить совместно с организацией и налоговой инспекцией, которая отвечает за налоговый мониторинг (п. 2 ст. 105.31 НК РФ).

О своем решении ФНС России сообщит компании. То есть направит ей уведомление:

• либо об изменении мотивированного мнения;
• либо об оставлении мотивированного мнения без изменений.

Получив этот документ, фирма в течение одного месяца должна сообщить в инспекцию о своем решении. Согласна она в итоге с официальной позицией ФНС России или нет.

Такой порядок предусмотрен ст. 105.31 НК РФ.

Когда налоговый мониторинг могут прервать

Инспекция вправе прекратить налоговый мониторинг, не дожидаясь окончания проверяемого периода (то есть, посреди года), если произойдет одно из следующих событий:

• организация нарушит условия регламента информационного взаимодействия, после чего дальнейший мониторинг станет невозможным;
• в ходе информационного обмена компания представит недостоверные сведения;
• фирма систематически (два раза или более) отказывает инспекции в представлении необходимых документов (информации, пояснений).

Основание - ст. 105.28 НК РФ.